Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18 июля 2012 г. N 05АП-5251/12

г. Владивосток

18 июля 2012 г.

Дело N А24-869/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 12 июля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 июля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.Б. Култышева

судей А.В. Ветошкевич, С.М. Синицыной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко

при участии:

от ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк": начальник отдела кадров Ткачёв Е.В. - удостоверение N 26/2011 от 10.02.2011, доверенность N 88/2012 от 27.01.2012 со специальными полномочиями,

от ООО "Бегемот": Пресич И.С. - паспорт, доверенность от 01.06.2012 со специальными полномочиями, Исаев В.Ю. - паспорт, доверенность от 01.06.2012 со специальными полномочиями,

иные участники в деле о банкротстве, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк"

апелляционное производство N 05АП-5251/2012

на определение от 30.05.2012 судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по делу N А24-869/2010 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению конкурсного кредитора ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" об утверждении Положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012 и заявлению конкурсного управляющего ООО "Бегемот" Баранкова Ю.О. о признании недействительным положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012,

предъявленные по делу по заявлению уполномоченного органа ФНС России

к ООО "Бегемот"

о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 24.12.2010 Общество с ограниченной ответственностью "Бегемот" (далее ООО "Бегемот", должник) признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев; конкурсным управляющим утвержден Баранков Юрий Олегович.

25.04.2012 конкурсный управляющий ООО "Бегемот" Баранков Ю.О. обратился в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о признании недействительным Положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012.

27.04.2012 конкурсный кредитор - ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" обратился в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением об утверждении Положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012.

Определением суда от 03.05.2012 заявление от 25.04.2012 конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Бегемот" Баранкова Ю.О. объединено с заявлением от 27.04.2012 конкурсного кредитора ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" по делу N А24-869/2010 в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 30.05.2012 в удовлетворении заявления конкурсного кредитора - открытого акционерного общества Социальный коммерческий банк Приморья "Примсоцбанк" (ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк") об утверждении Положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012 отказано; заявление конкурсного управляющего "Бегемот" Баранкова Ю.О. удовлетворено: признано недействительным Положение о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012.

Не согласившись с указанным определением суда первой инстанции, конкурсный кредитор - ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" обратился с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов своей жалобы указал, что ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" направило 28.03.2012 в адрес конкурсного управляющего отказ от реализации права оставить предмет залога за собой и обжалуемое Положение; из п. 4.1 ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) следует, что при признании повторных торгов несостоявшимися, предмет залога подлежит продаже посредством публичного предложения, от того воспользовался конкурсный кредитор правом оставить предмет залога за собой или нет, зависит только состоится продажа заложенного имущества путём публичного предложения или нет; фактически реализация предмета залога посредством публичного предложения на момент вынесения обжалуемого судебного акта проведена не была; порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Иные участники в деле о банкротстве, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом в порядке ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ).

Представитель ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представители должника на доводы апелляционной жалобы возразили по основаниям отзыва, приобщенного к материалам дела. Определение Арбитражного суда Камчатского края считают законным и обоснованным, просят оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Из материалов дела апелляционной коллегией установлено следующее.

ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" является конкурсным кредитором должника, на основании определения Арбитражного суда Камчатского края от 02.07.2010 в реестр требований кредиторов должника включено требование ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" в размере 20 574 316 рублей 32 копейки, в том числе 16 310 000 рублей основного долга, 2 115 848 рублей 84 копейки процентов за пользование кредитом, 2 148 467 рублей 48 копеек неустойки по основному долгу и процентам (третья очередь удовлетворения), как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника (нежилое здание (бывшая школа), земельный участок).

Согласно заключенному ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" (залогодержатель) и ООО "Бегемот" (залогодатель) договора залога недвижимого имущества от 04.09.2007 N 0154 в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 04.09.2007 N 0154 должник заложил принадлежащее ему на праве собственности недвижимое имущество: нежилое здание (бывшая школа), назначение: 4 - этажный, общая площадь 2082,6 кв.м., инв.N6250, лит.А, расположенное по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, ул. Фрунзе, 1, кадастровый (или условный) номер 41-41-01/020/2005-275; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, общая площадь 4675 кв.м., адрес объекта: установлено относительно ориентира здание школы, расположенного в границах участка, адрес ориентира: г. Петропавловск-Камчатский, ул. Фрунзе, 1; кадастровый (или условный) номер 41:01:010117:1004. Стоимость заложенного имущества залогодержателем и залогодателем оценена в сумме 27 622 000 рублей и 2 100 000 рублей соответственно.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Камчатского края от 14.09.2011 по делу N А24-869/2010 в качестве Положения о порядке и условиях продажи имущества ООО "Бегемот" утверждено Положение о порядке и условиях продажи на открытых торгах (аукционе) заложенного имущества ООО "Бегемот", утвержденное 17.01.2011 и.о. председателя Правления Доценко Г.С.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 27.06.2011, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2011, признан недействительным, в том числе п. 2.2 указанного Положения в части определения начальной продажной цены предмета залога имущества, принадлежащего на праве собственности ООО "Бегемот", в размере 10 200 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 03.11.2011 заявление конкурсного управляющего удовлетворено, утверждена начальная продажная цена залогового имущества ООО "Бегемот" в размере 25 000 000 рублей, с учетом НДС.

Материалами дела установлено, что проведенные 31.12.2011 (первые) и 07.03.2012 (последующие) торги по реализации заложенного имущества признаны несостоявшимися из-за отсутствия соответствующих заявок на участие в них. После конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" от 24.03.2012 N 52 опубликовано объявление следующего содержания: "Конкурсный управляющий ООО "Бегемот" Баранков Ю.О. сообщает, что торги, объявленные на 07.03.2012 (газета "Коммерсантъ" N 15), признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок. Конкурсным кредиторам по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, на основании пункта 4 статьи 138 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предлагаем воспользоваться правом оставить предмет залога за собой. После 30 дней имущество будет выставлено на продажу посредством публичного предложения".

Тем не менее, залоговые кредиторы - ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" и Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (ОАО) не воспользовались правом в течение 30 дней оставить предметы залога за собой. 28.03.2012 за N 09-юр залоговый кредитор - ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" направил в адрес конкурсного управляющего отказ от реализации права оставить предмет залога за собой и Положение о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденное председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012.

Конкурсный управляющий ответил письменным отказом (от 16.04.2012) принять условия вышеуказанного Положения, объясняя его отсутствием у данного залогового кредитора права повторного определения порядка и условий продажи заложенного имущества на стадии публичного предложения после отказа от реализации права оставить предмет залога за собой.

Учитывая сложившиеся разногласия, конкурсный управляющий и конкурсный кредитор - ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" обратились с соответствующими требования в Арбитражный суд Камчатского края.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, проверив в порядке ст. ст. 266, 268, 272 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что имеются достаточные основания для отмены судебного акта в силу следующего.

Согласно ст. 32 Закона о банкротстве и ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со ст. 60 Закона о банкротстве определено, что заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются арбитражным судом.

Ссылаясь на абз. 3 п. 6 ст. 350 ГК РФ и отказывая конкурсному кредитору в удовлетворении требования об утверждении Положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012, суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что у залогового кредитора - ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" право залога прекратилось, поскольку он не воспользовался правом оставить залоговое имущество за собой, в связи с чем право определять порядок и условия продажи залогового имущества им утрачено.

Тем не менее, суд первой инстанции не учёл следующего.

В соответствии с п. 4 ст. 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. Апелляционная коллегия полагает, что указанный порядок распространяется также на торги в случае продажи путем проведения публичного предложения в силу следующего.

В случае, если в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он может быть продан посредством публичного предложения в порядке, установленном п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве.

В указанном пункте предусмотрено, что в случае признания повторных торгов несостоявшимися, продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения.

Согласно п. 4 ст. 447 ГК РФ торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

При этом, согласно абз. 5 п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве, победителем торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения признается участник торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов. Изложенное свидетельствует о потенциальной возможности поступления от участника торгов посредством публичного предложения конкретного предложения с превышением начальной цены продажи имущества должника, что отвечает критериям аукциона как формы торгов, соответствует целям и задачам продажи имущества должника в процедурах банкротства.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что реализация имущества путем публичного предложения является формой торгов и в данном случае также необходимо применение абз. 3 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве, согласно которой порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, чьи требования обеспечены залогом реализуемого имущества.

Согласно п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", в соответствии с п. 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. При этом указанный кредитор обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 138, на специальный банковский счет в порядке, установленном п. 3 ст. 138 Закона, в течение 10 дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

В случае неполучения конкурсным управляющим заявления залогового кредитора об оставлении заложенного имущества за собой в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, а также при неоплате залоговым кредитором суммы в соответствии с абз. 2 п. 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве заложенное имущество может быть продано посредством публичного предложения согласно абз.3 п. 4.1 ст. 138 Закона. При этом судам следует иметь в виду, что выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном п. п. 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что п. 4 ст. 352 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) не противоречит положениям Закона о банкротстве. Из данной нормы следует, что залог прекращается в случае реализации (продажи) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если его реализация оказалась невозможной.

Доказательства невозможности реализации заложенного имущества посредством публичного предложения в материалы дела не представлены. Фактически реализация заложенного имущества путём публичного предложения на момент вынесения обжалуемого судебного акта не осуществлена.

Изложенное приводит апелляционную коллегию к выводу об ошибочности позиции суда первой инстанции о прекращении у ОАО СКБ "Примскоцбанк" прав залогодержателя, влекущем невозможность определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Оценивая условия спорного положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012, судебная коллегия отмечает следующее.

Указание в спорном Положении начальной цены объектов в размере 22 500 000 рублей не противоречит положениям п. 4 ст. 139 закона о банкротстве. Установление в п. 2.2. Положения шага аукциона в размере 1500000 рублей, составляющих 6,7 процентов начальной цены, соответствует абз. 2 п. 3 ст. 110 закона о банкротстве.

Отсылочное указание ст. 139 Закона о банкротстве о применении положений статьи 110 настоящего Федерального закона при реализации имущества путем публичного предложения, не свидетельствует об установлении статьей 139 закона прав либо обязанностей конкурсного управляющего относительно установления размера задатка, в силу следующего. Положение о том, что продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, содержится в п. 3 данной статьи. При этом п. 4 этой статьи указанных отсылок о порядке продажи имущества должника применительно к ст. 110 не содержит, устанавливая иные прямые отсылки к указанной статье, и предоставляя тем самым соответствующие возможности по определению условий о размере задатка залоговому кредитору.

Относительно указания в Положении на право залогодержателя получить заложенное имущество в случае его нереализации в течение срока проведения торгов путем публичного предложения, коллегия отмечает следующее.

Согласно положениям пункта 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" в соответствии с пунктом 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. При этом указанный кредитор обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 138, на специальный банковский счет в порядке, установленном пунктом 3 статьи 138 Закона, в течение 10 дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

В случае неполучения конкурсным управляющим заявления залогового кредитора об оставлении заложенного имущества за собой в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, а также при неоплате залоговым кредитором суммы в соответствии с абзацем вторым пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве заложенное имущество может быть продано посредством публичного предложения согласно абзацу третьему пункта 4.1 статьи 138 Закона. При этом судам следует иметь в виду, что выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве.

По смыслу указанных положений, право залога после проведения повторных торгов не прекращается, залоговое имущество продолжает обеспечивать основное обязательство и после повторных торгов в ходе продажи имущества путем публичного предложения, средства вырученные от продажи заложенного имущества в порядке публичного предложения, направляются залоговому кредитору.

Исходя из пункта 12 данного Постановления, при рассмотрении споров, в том числе об обжаловании отказа в совершении записи о погашении ипотеки со стороны органа, осуществляющего регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, судам необходимо учитывать следующее. Продажа заложенного имущества в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве (пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111, абзацем третьим пункта 4.1 статьи 138), приводит к прекращению права залога в силу закона применительно к подпункту 4 пункта 1 статьи 352 ГК РФ, абзацу шестому пункта 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве.

Таким образом, в силу изложенных норм прекращение залога связано с его реализацией, в том числе и в случае продажи путем публичного предложения. В случае же когда заложенное имущество не продано посредством публичного предложения, залог не прекращается, в связи с чем у залогового кредитора не утрачивается право на оставление за собой предмета залога.

Изложенные обстоятельства приводят судебную коллегию к выводу об отсутствии несоответствия нормам закона о банкротстве положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012, в связи с чем указанное Положение подлежит утверждению.

В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 272 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

При таких обстоятельствах, коллегия считает, что суд первой инстанции необоснованно признал недействительным Положение о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012, в связи с чем определение Арбитражного суда Камчатского края от 30.05.2012 подлежит отмене, заявление конкурсного кредитора - ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" - удовлетворению, заявление конкурсного управляющего ООО "Бегемот" Баранкова Ю.О. - отказу в удовлетворении.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абз. 3 п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.04.2003 N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", постановление апелляционной инстанции, вынесенное по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение об отказе в утверждении Положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 30.05.2012 по делу N А24-869/2010 отменить.

Заявление конкурсного кредитора - Открытого акционерного общества Социальный коммерческий банк Приморья "Примсоцбанк" (ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк") удовлетворить.

Утвердить Положение о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего "Бегемот" Баранкова Юрия Олеговича о признании недействительным Положения о порядке и условиях продажи заложенного имущества путем публичного предложения, утвержденного председателем правления ОАО СКБ "Примсоцбанк" Яровым Д.Б. от 26.03.2012, отказать.

Постановление является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий

С.Б. Култышев

Судьи

А.В. Ветошкевич С.М. Синицына