Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2012 г. N 16АП-2057/12

г. Ессентуки

08 августа 2012 г.

Дело N А15-2743/2011

01 августа 2012 года объявлена резолютивная часть постановления.

08 августа 2012 года постановление изготовлено в полном объеме.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фриева А.Л.,

судей: Баканова А.П., Джамбулатова С.И.,

при ведении протокола секретарём судебного заседания Тохунц О.Г.,

рассмотрев апелляционную жалобу учредителя общества с ограниченной ответственностью "Атлант-2001" Байбашева А.А. на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.05.2012 по делу N А15-2743/2011

по исковому заявлению Байбашева Атайгаджи Абакаровича к соучредителю общества с ограниченной ответственностью "Атлант-2001" Закавову Гаджи Пахруевичу

об исключении из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Атлан-2001" (судья Батыраев Ш.М.),

в отсутствие представителей других лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, а также путем размещения информации в сети "Интернет",

УСТАНОВИЛ:

Байбашев Атайгаджи Абакарович обратился в Арбитражный суд Республики Дагестан с иском об исключении Закавова Гаджи Пахруевича (далее - ответчик) из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Атлан - 2001". Заявленные требования мотивированы тем, что за время работы Закавов Г.П. неправомочными действиями и невыполнением своих обязанностей создавал препятствия в деятельности общества.

Решением суда Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.05.2012 в удовлетворении исковых требований Байбашева Атайгаджи Абакаровича отказано. Судебный акт мотивирован отсутствием доказательств ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязанностей участника общества, влекущего для общества соответствующие негативные последствия.

Не согласившись с данным решением суда, Байбашев Атайгаджи Абакарович (далее - заявитель) подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель считает, что ответчиком допущены грубые нарушения, которые повлекли или могли повлечь для общества негативные последствия, при этом его действия существенно затрудняют деятельность общества.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, но о времени и месте судебного заседания считаются извещенными надлежащим образом в соответствии с пунктами 4,5,14 Постановления Пленума ВАС РФ N 12 от 17.02.2011 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", что в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие. Доказательства их извещения имеются в деле.

До рассмотрения апелляционной жалобы по существу от представителя заявителя поступило ходатайство об отложении судебного заседания без указания причин.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим удовлетворению, поскольку неявка в судебное заседание извещенного надлежащим образом лица, участвующего в деле, в силу положений статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Правильность решения проверяется в апелляционном порядке в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ООО "Атлан - 2001" зарегистрировано в Управлении регистрации и лицензирования г. Махачкалы 23.07.2001.

Решением N 1 от 17.10.2003 Закавову Г.П. безвозмездно уступлена часть уставного капитала ООО "Атлан - 2001".

Между Байбашевым А.А. (участник) и Закавовым Г.П. (приобретатель) заключен договор от 17.10.2003, по условиям которого участник передает безвозмездно, а приобретатель принимает часть доли уставного капитала ООО "Атлан - 2001". Приобретателю передано 50 % уставного капитала, номинальной стоимостью 5 000 рублей.

Указанные изменения в составе участников ООО "Атлан - 2001" зарегистрированы в налоговом органе.

Согласно учредительному договору участников ООО "Атлан - 2001" от 25.12.2007 уставный фонд общества составляет 10 000 рублей, с равными долями каждого участника (по 5 000 рублей).

Являясь соучредителем ООО "Атлан - 2001", Закавов Г.П. занимает должность главного инженера общества.

Полагая, что Закавов Г.П. грубо нарушает свои обязанности, своими действиями делает невозможной деятельность общества и существенно затрудняет ее, Байбашев А.А. обратился в арбитражный суд.

Согласно статье 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах) участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 17 постановления от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснили, что при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее:

а) учитывая, что в силу статьи 10 Закона об обществах решающим обстоятельством, дающим право на обращение в суд с таким заявлением, является размер доли в уставном капитале общества, правом на обращение в суд с требованием об исключении участника из общества обладают не только несколько участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества, но и один из них, при условии, что его доля в уставном капитале составляет десять процентов и более;

б) под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников;

в) при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции не учел следующего.

Как видно из материалов дела, Закавовым Г.П. от имени общества, без ведома второго соучредителя был инициирован и заключен с ООО "Стройтехстандарт" договор беспроцентного займа на сумму в 3 000 000 рублей.

Указанные действия нарушают ст.46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которой решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества, что могло повлечь негативные последствия для общества.

Таким образом, Закавов Г.П. грубо нарушил свои обязанности участника общества, совершив от имени общества в своем лице сделку без необходимых полномочий.

Доверенность на право совершения указанных действий не представлена, как не представлено доказательств осуществления таких действий от имени общества без доверенности согласно выписке из ЕГРЮЛ от 17.01.2012.

Согласно представленной ответчиком Должностной инструкции, правом подписи на распорядительных и исполнительных документах Закавов Г.П. имеет только касаемо работы газонаполнительной станции (ГНС).

Закавов Гаджи Пахруевич в нарушение своих должностных обязанностей, содержащихся в инструкции главного инженера, с превышением своих полномочий и без ведома директора общества совершил следующие действия:

заключил от имени директора ООО "Атлан-2001" Байбашева А.А. договора хранения с предпринимателями Магомедовым М.А. и Амирагаевым И.Ш.

проводил, посредством ООО "СтройСнаб" финансовые операции по платежным поручениям за N 33 от 03.04.2009 г.г и N 34 от 07.04.2009г. не через лицевой счет общества в АКБ "Связь-Банк", а через лицевой счет ООО "СтройСнаб".

- проводил финансовые операции по платежным поручениям от 17.05.2010, от 15.06.2010, от 07.07.2010 без ведома директора Байбашева А.А.

- получил без ведома директора и соучредителя Байбашева А.А. без доверенности по товарным накладным:

За N 100515-0086 от 21.05.2010 г.. - 100,900т. пропан-бутана на сумму один миллион четыреста двадцать шесть тысяч семьсот двадцать пять рублей 91 копейка.

За N 100521-0024 от 29.05.2010 г.. - 97,350т. смеси пропана и бутана на сумму один миллион триста семьдесят шесть тысяч пятьсот двадцать восемь рублей 91 копейка.

За N 100624-0120 от 30.06 2010 г.. - 34,250т. смеси пропана и бутана на сумму четыреста восемьдесят четыре тысячи двести девяносто четыре рубля 96 копеек.

За N 100627-0076 от 06.0 7.2010 г.. - 31,000т. меси пропана и бутана на сумму четыреста тридцать восемь тысяч триста тридцать девять рублей 97 копеек.

Также Закавов Г.П. по дорожным ведомостям, без ведома директора и соучредителя Байбашева А.А., не имея правоустанавливающих документов на совершение подобных действий (доверенности), получил сжиженный газ от имени ООО "Атлан-2001", поставленный ОАО "Газэнергосеть" по оригиналам транспортных железнодорожных накладных и квитанциям о приеме груза, представленным в материалы дела.

Кроме того, у Закавова Г.П. имеется вторая печать ООО "Атлан-2001", нигде не зарегистрированная, что подтверждается заключением эксперта за N 36 от 09 марта 2012 г.., N 23 от 07 февраля 2012 г.. Данный факт ответчик подтвердил в ходе судебных заседаний в суде первой инстанции.

В связи с возбужденным уголовным делом по заявлению Закавова Г.П. у директора ООО "Атлан-2001" Байбашева А.А. для проведения технико-криминалистического исследования была изъята печать, что препятствует нормальной работе ООО "Атлан-2001".

В соответствии с пунктом 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью" совершение участником общества с ограниченной ответственностью действий, заведомо противоречащих интересам общества, при осуществлении полномочий, предоставленных ему на основании доверенности, выданной обществом, может являться основанием для исключения такого участника из общества, если эти действия причинили обществу значительный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили.

Таким образом, данные нарушения, допущенные Закавовым Г.П., могли привести к неблагоприятным последствиям для ООО "Атлан-2001" и Байбашева А.А. и существенно затрудняют деятельность предприятия, наносят и могут нанести в будущем материальный ущерб обществу, а также непредвиденные материальные затраты на исполнение возникших обязательств.

При таких обстоятельствах с учетом совокупности допущенных нарушений, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в результате вышеприведенных противоправных действий Закавовым Г.П. нарушено доверие между участниками ООО "Атлан-2001", что препятствует продолжению нормальной деятельности общества и является основанием для удовлетворения иска об исключении из состава участников ООО "Атлан-2001" Закавова Гаджи Пахруевича.

С Закавова Гаджи Пахруевича в пользу Байбашева Атайгаджи Абакаровича, в порядке статьи 110 АПК РФ, следует взыскать судебные издержки, понесенные в связи с оплатой государственной пошлины за рассмотрение дела N А15-2743/2011 в суде первой и апелляционной инстанции в сумме 6000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

ходатайство об отложении судебного заседания отклонить.

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 28.05.2012 по делу N А15-2743/2011 отменить.

Исковые требования Байбашева Атайгаджи Абакаровича удовлетворить.

Исключить Закавова Гаджи Пахруевича из состава учредителей общества с ограниченной ответственностью "Атлан-2001".

Взыскать с Закавова Гаджи Пахруевича в пользу Байбашева Атайгаджи Абакаровича судебные издержки, понесенные в связи с оплатой государственной пошлины за рассмотрение дела N А15-2743/2011 судами первой и апелляционной инстанции в сумме 6000 руб.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Л. Фриев

Судьи

А.П. Баканов С.И. Джамбулатов