Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2012 г. N 05АП-5593/12

г. Владивосток

21 августа 2012 г.

Дело N А59-241/2012

Резолютивная часть постановления оглашена 15 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 августа 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова

судей Л.Ю. Ротко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии:

лица, участвующие в деле, не явились, извещены;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Тепло-Энергетическая компания" в лице учредителя Зернина Андрея Владимировича апелляционное производство N 05АП-5593/2012

на решение от 04.06.2012

судьи В.Г. Карташовой

по делу N А59-241/2012 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Сахалинской области

к ОАО "Тепло-Энергетическая компания"

о признании несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

Федеральная налоговая служба обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании должника ОАО "Тепло-Энергетическая компания" несостоятельным (банкротом) в упрощенном порядке, предусмотренном для отсутствующих должников, на том основании, что предприятие имеет просроченную свыше трех месяцев задолженность по обязательным платежам в размере 40 550 122,91 руб., не обладает имуществом, достаточным для покрытия расходов по процедуре банкротства. Просила установить требование в указанном размере, открыть конкурсное производство, утвердить конкурсного управляющего из числа членов НП "Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Единство", установить единовременное вознаграждение в размере 10 000 руб. за счет средств федерального бюджета.

Определением суда от 27.01.2012 заявление о банкротстве принято к производству с назначением судебного заседания по проверке обоснованности требований заявителя к должнику в порядке, предусмотренном статьей 48 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

До принятия судом решения заявитель уточнил требования, просил установить их в размере 31 079 059,14 руб. с учетом частичного погашения долга на дату судебного заседания.

Решением от 04.06.2012 заявление Федеральной налоговой службы удовлетворено. ОАО "Тепло-Энергетическая компания" признано несостоятельным (банкротом) по процедуре отсутствующего должника с открытием в отношении него конкурсного производства и утверждением конкурсным управляющим Касаева А.А. Признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования Федеральной налоговой службы в размере 31 079 059,14 руб. Рассмотрение отчета конкурсного управляющего по результатам конкурсного производства назначено на 28.08.2012.

Не согласившись с решением суда, ОАО "Тепло-Энергетическая компания" в лице единственного учредителя Зернина А.В. обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и отказать в признании должника банкротом по признакам отсутствующего должника, считая, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, так как должник не отвечает требованиям статей 227, 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Федеральная налоговая служба в отзыве на апелляционную жалобу считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие неявившихся представителей.

Решение проверяется в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Банкротство отсутствующего должника осуществляется в соответствии с особенностями, установленными параграфом 2 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 1 статьи 227 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

По смыслу данной нормы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" должник (юридическое лицо) может быть признан отсутствующим в случае фактического прекращения деятельности юридического лица и отсутствия руководителя юридического лица или невозможности установить место его нахождения.

Согласно статье 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" положения, предусмотренные параграфом 2 главы XI, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Таким образом, при обращении с заявлением о признании должника банкротом по упрощенной процедуре как отсутствующего должника, кредитор должен представить доказательства, подтверждающие факт отсутствия должника применительно к пункту 1 статьи 227 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" либо наличие иных оснований, позволяющих в соответствии со статьей 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" рассмотреть дело о банкротстве по правилам для отсутствующего должника.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В подтверждение доводов об отсутствии у должника имущества, необходимого для покрытия расходов по делу о банкротстве, уполномоченным органом представлены сведения от регистрирующих органов об отсутствии зарегистрированного имущества, а также акт о совершении исполнительных действий от 28.10.2011, письмо от 17.11.2011 N 62761 отдела судебных приставов по Холмскому району Управление федеральной службы судебных приставов по Сахалинской области об отсутствии у должника необходимой документации, подтверждающей дебиторскую задолженность.

Принимая решение о признании должника несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника, заявитель и суд первой инстанции ссылаются на дополнительные условия, предусмотренные статьей 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве). Однако суд апелляционной инстанции не может согласиться в данным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ОАО "Тепло-Энергетическая компания" является самостоятельным хозяйствующим субъектом с правами юридического лица. Основными видами деятельности должника являются выработка и поставка тепловой и электрической энергии.

В соответствии с заключенными договорами аренды социально-значимых объектов муниципальной собственности муниципального образования "Холмский городской округ" N N 24, 23, 22, 21, 20, 19, 18, 17, 16 от 23.07.2010 и актами приема-передачи к ним, должнику передано муниципальное имущество, в том числе генерирующие комплексы и тепловые сети (т.2, л.д. 29-109).

Согласно письму Администрации Муниципального образования "Холмский городской округ" от 14.03.2012 N 997 ОАО "Тепло-Энергетическая компания" является единственной организацией в г. Холмске, которая эксплуатирует объекты, генерирующие тепло-, электроэнергию и тепловых сетей.

Для целей осуществления указанной деятельности должнику Региональной энергетической комиссией Сахалинской области утверждены тарифы. Последние тарифы на электрическую и тепловую энергию установлены постановлением РЭК от 23.12.2011 N 30/1 "Об установлении тарифов на тепловую, электрическую энергию и теплоноситель для потребителей ОАО "Тепло-Энергетическая Компания".

Таким образом, общество осуществляет хозяйственную деятельность, что подтверждается представленными доказательствами. Оснований полагать, что общество является недействующим юридическим лицом и прекратившим свою деятельность у суда не имеется. Доказательства прекращения финансово-хозяйственной деятельности в материалы дела не представлены.

Из представленного уполномоченным органом бухгалтерского баланса должника следует, что у общества имеется дебиторская задолженность. Достоверность указанных в балансе сведений уполномоченным органом под сомнение не поставлена.

Более того, как следует из материалов дела, основная доля дебиторской задолженности должника составляет задолженность потребителей - население за оказанные услуги по теплоснабжению. Дебиторская задолженность подтверждена всеми необходимыми документами, а именно: договорами, по которым возникла задолженность, актами взаимных расчетов, а также постановлениями судебного пристава - исполнителя о возбуждении исполнительного производства (т.2, л.д. 120-156). В соответствии с реестром исполнительных производств Отдела судебных приставов по Холмскому району от 31.01.2012 N 100965/12/17/65 и постановлениями о возбуждении исполнительных производств, на принудительное исполнение в службе судебных приставов находятся исполнительные документы о взыскании в пользу должника задолженности за потребленную тепловую энергию на общую сумму 721 844 руб. 81 коп.

Из письма мирового судьи судебного участка N 33 Холмского района Сахалинской N 10.04.2012 N 2878 следует, что в 2012 году в судебный участок N 33 от должника поступило 22 заявления на выдачу судебных приказов о взыскании задолженности по оплате за жилье и коммунальные услуги.

Кроме того, ОАО "Холмский морской торговый порт" имеет задолженность перед должником за отпущенную электрическую энергию и поставленный уголь в сумме 3 726 389 руб. 41 коп. Также имеется задолженность ООО АНОО "Навигатор" перед должником за отпущенную тепловую энергию в сумме 129 382 руб. 50 коп.

Каких-либо доказательств того факта, что указанная дебиторская задолженность не реальна для взыскания заявителем в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

В соответствии с соглашением от 01.01.2012 N 346 о предоставлении субсидии в 2012 году субсидии на возмещение затрат и недополученных доходов, возникающих в результате государственного регулирования тарифов на тепловую энергию, заключенным между должником и Министерством энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области, у должника имеется право на получение субсидии на сумму 122 711 570 руб.

Согласно сведениям об открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях ОАО "Топливно-Энергетическая Компания" имеет три открытых расчетных счета: N 40702810600000000688 в ЗАО "Холмскомбанк", N 40702810972030000034 в ОАО "Россельхозбанк", N 40702810600720000005 в ОАО "Азиатско-Тихоокеанский Банк".

Из представленных банковских выписок следует, что за период с 07.12.2011 по 07.02.2012 осуществлялось движение денежных средств по расчетному счету N 40702810600000000688, за период с 01.12.2011 по 07.02.2012 по расчетному счету N 40702810972030000034 и за период с 01.12.2011 по 07.02.2012 по расчетному счету N 40702810600720000005.

Согласно справке банка по расчетному счету N 40702810600720000005 сумма по дебету счета за период составила 1 409348 руб. 39 коп., сумма по кредиту счета - 1 464 911 руб. 21 коп. Согласно справке банка по расчетному счету N 40702810600000000688 оборот по дебету составил 27 000 790 руб. 78 коп., оборот по кредиту 27 053 135 руб. 89 коп. Согласно справке банка по расчетному счету N 40702810972030000034 сумма по дебету счета за период составила 2 516 568 руб. 63 коп., сумма по кредиту счета - 2 516 568 руб. 63 коп.

Таким образом, заявителем по делу не представлено достоверных доказательств наличия у ОАО "Топливно-Энергетическая Компания" признаков отсутствующего должника, поскольку представленные обществом доказательства, в том числе хозяйственные договоры, сведения из банка и налогового органа, а также иные документы свидетельствуют о том, что хозяйственная деятельность должником не прекращена.

С учетом изложенного, при доказанности наличия у должника имущества в достаточном объеме у суда отсутствовали правовые основания для признания должника - ОАО "Топливно-Энергетическая Компания" несостоятельным (банкротом) по процедуре отсутствующего должника, в связи с чем, решение суда от 04.06.2012 подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы.

Довод уполномоченного органа о том, что учредитель не вправе обжаловать решение Арбитражного суда Сахалинской области от 04.06.2012 о признании должника банкротом судебной коллегией отклоняется в силу следующего.

Согласно пункту 1 статьи 34 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются: должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных данным Федеральным законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 35 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в арбитражном процессе по делу о банкротстве участвует, в частности, представитель учредителей (участников) должника.

Таким образом, представитель учредителей (участников) должника либо соответственно единственный его учредитель относятся не к лицам, участвующим в деле о банкротстве, а к лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

Вместе с тем следует иметь в виду, что в силу пункта 3 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" представители учредителей (участников) должника в ходе конкурсного производства обладают правами лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Пунктом 41 Постановления Пленума "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрение дел о банкротстве" N 35 от 22.06.2012 установлено, что в силу пункта 3 статьи 126 Закона о банкротстве представители собственника имущества должника - унитарного предприятия, а также учредителей (участников) должника в ходе конкурсного производства обладают правами лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В связи с этим они, в частности, могут обжаловать и судебные акты, принятые до процедуры конкурсного производства, а также решение о признании должника банкротом в пределах общих процессуальных сроков на их обжалование.

Из изложенного следует, что единственный учредитель должника вправе обжаловать решение суда о признании должника банкротом.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, понесенные ОАО "Топливно-Энергетическая Компания" судебные расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат взысканию с налогового органа.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 04.06.2012 по делу N А59-241/2012 отменить.

В удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы о признании ОАО "Тепло-Энергетическая компания" несостоятельным (банкротом) по признакам отсутствующего должника отказать.

Взыскать с Федеральной налоговой службы в пользу ОАО "Тепло-Энергетическая компания" расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 2 000 руб.

Арбитражному суду Сахалинской области выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

Л.Ю. Ротко К.П. Засорин