Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2012 г. N 12АП-5553/12

г. Саратов

21 августа 2012 г.

Дело N А12-2801/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "15" августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "21" августа 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Жаткиной Светланы Александровны, Самохваловой Анны Юрьевны,

при ведении протокола судебного заседания с применением средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Бабичевой Светланой Игоревной,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Промсвязьбанк" - Скворцова Евгения Владимировича, действующего на основании доверенности N 3055 от 28.12.2011,

от общества с ограниченной ответственностью "Ремстройкомплект" - Соломаха Алексея Вячеславовича, действующего на основании доверенности от 23.07.2012,

от иных лиц - не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Промсвязьбанк", г. Москва,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 мая 2012 года по делу N А12-2801/2011, судья Суханова А.А.,

по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего,

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Орион", (400075, г. Волгоград, ул. Крутой проезд, д.3; ИНН 3443099308, ОГРН 1103444004157) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Арбитражный суд Волгоградской области, в рамках дела о банкротстве ООО "Орион", по результатам рассмотрения вопроса об утверждении конкурсного управляющего должника в качестве конкурсного управляющего ООО "Орион" утвердил Левина Вячеслава Валерьевича.

Не согласившись с определением суда от 28.05.2012, ОАО "Промсвязьбанк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит оспариваемый судебный акт отменить.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что доводы о заинтересованности арбитражного управляющего Горна И.В. не соответствуют действительности, а также судом первой инстанции при принятии судебного акта не учтено, что решение собрания кредиторов ООО "Орион" от 31.01.2012 оспорено.

Апелляционная коллегия, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, в открытом судебном заседании, апелляционная коллегия установила, что судебный акт следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Волгоградской области 21.10.2011 ООО "Орион" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Левин Вячеслав Валерьевич.

Арбитражный суд назначил судебное заседание по утверждению конкурсного управляющего ООО "Орион" на 16.11.2011 и обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего Левина В.В. провести собрание кредиторов ООО "Орион" по вопросу избрания конкурсного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий.

16.11.2011 исполняющим обязанности конкурсного управляющего Левиным В.В. в суд был представлен протокол собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011, на котором единогласно был выбран арбитражный управляющий Левин Вячеслав Валерьевич, член некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

03.11.2011 в арбитражный суд от ОАО "Промсвязьбанк" поступил протокол собрания кредиторов ООО "Орион", проведенного 20.10.2011, на котором принято решение выборе арбитражного управляющего Горна И.В., члена некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

Решения собраний кредиторов ООО "Орион", принятые 20.10.2011 и 14.11.2011 были оспорены.

Арбитражный суд Волгоградской области 06.12.2011 производство по делу по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО "Орион" приостановил до вступления в законную силу судебных актов, принятых по результатам рассмотрения заявлений о признании недействительными решения собраний кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 и 14.11.2011.

Определением суда от 29.12.2011, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2012, решение собрания кредиторов ООО "Орион" от 14.11.2011 о выборе арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича, признано недействительным.

Определением суда от 14.02.2012, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2012 в удовлетворении требований о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО "Орион" от 20.10.2011 об определении кандидатуры арбитражного управляющего Горна И.В. отказано.

Арбитражный суд Волгоградской области определением от 25.04.2012 производство по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО "Орион" возобновил.

В суде первой инстанции при рассмотрении вопроса об утверждении конкурсного управляющего ООО "Орион" ОАО "Промсвязьбанк" настаивал на удовлетворении ходатайства о назначении конкурсным управляющим ООО "Орион" Горна И.В.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего ООО "Орион" Левин В.В. рассмотрение вопроса оставил на усмотрение суда, вместе с тем отметил о заинтересованности Горна И.В. и предлагал руководствоваться решениями собрания кредиторов должника от 31.01.2012.

31.01.2012 по инициативе исполняющего обязанности конкурсного управляющего Левина В.В. было назначено к проведению собрание кредиторов ООО "Орион", на котором по результатам голосования по дополнительному вопросу, предложенному ООО "Ремстройкомплект", собранием кредиторов принято решение о выборе арбитражного управляющего Левина Вячеслава Валерьевича.

Пункт 1 статьи 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает утверждение конкурсного управляющего должника арбитражным судом в порядке, установленном статьей 45 этого же Федерального закона.

Согласно порядку утверждения арбитражного управляющего, установленному статьей 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при получении определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 этого же Федерального закона.

В случае получения определения арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором не указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе саморегулируемой организации заявленная саморегулируемая организация представляет кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в деле о банкротстве. По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", арбитражный суд утверждает арбитражного

управляющего, соответствующего таким требованиям (пункт 5 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Арбитражный суд первой инстанции, установив в силу статьи 12 Закона о банкротстве правомочность собрания кредиторов ООО "Орион" от 31.01.2012, наличие у суда сведений от саморегулируемой организации о соответствии кандидатуры Левина В.В. требованиям, предъявляемым статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве к кандидатурам арбитражного управляющего, согласие Левина В.В. на исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Орион", пришел к правомерному выводу об утверждении в качестве конкурсного управляющего ООО "Орион" Левина Вячеслава Валерьевича.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что нарушений процедуры отбора кандидатуры не выявлено, обстоятельств, препятствующих ее утверждению, не установлено.

Кроме того, следует отметить, что правомочность собрания кредиторов от 31.01.2012 была проверена и подтверждена судебными актами первой и апелляционной инстанции (определение суда от 29.05.2012 и постановление апелляционной инстанции от 29.06.2012).

Обжалование решений данного собрания не препятствовало суду оценить его правомочность при рассмотрении настоящего спора.

Довод подателя апелляционной жалобы о том, что следовало утвердить кандидатуру управляющего Горна И.В., поскольку он не является заинтересованным лицом по отношению к должнику, является несостоятельным, не влекущим отмену принятого судебного акта.

По условиям подпункта 2 пункта 2 статьи 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден конкурсным управляющим должника, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику, кредиторам.

При этом из приведенных выше норм права следует, что кандидатура арбитражного управляющего должна соответствовать требованиям статьей 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", на момент утверждения арбитражного управляющего и в течение исполнения им обязанностей арбитражного управляющего должника.

В статье 19 Закона о банкротстве указано, что в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника (пункт 1).

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц (пункт 2).

В случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, кредиторам признаются лица в соответствии с пунктами 1 и 3 настоящей статьи.

Как указывает суд первой инстанции в обжалуемом судебном акте, заинтересованность Горн И.В. выражается в том, что он является конкурсным управляющим ООО "Оника", конкурсного кредитора должника, ООО "Орион".

21.03.2012 арбитражным судом произведено процессуальное правопреемство требования ОАО "Промсвязьбанк", как конкурсного кредитора ООО "Орион", на общество с ограниченной ответственностью "Оника", в части требований на сумму 76 012 060 руб., в деле А12-2801/2011.

Вместе с тем, решением суда от 16.09.2010 по делу N А12-2393/2010 ООО "Оника" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Горн И.В.

Данное обстоятельство участниками процесса не оспаривается.

Суд первой инстанции, основываясь на нормах Закона о банкротстве и вступившем в законную силу судебном акте о процессуальном правопреемстве (определение Арбитражного суда Волгоградской области от 21.03.2012 по деле А12-2801/2011), правомерно отказал в утверждении Горна И.В. в качестве конкурсного управляющего ООО "Орион", как лица, заинтересованного по отношению к должнику.

ОАО "Промсвязьбанк" в суде первой инстанции ссылалось на то обстоятельство, что ООО "Оника" на основании договора уступки права требования N 1 от 27.04.2012 по результатам открытых торгов по продаже права требования переуступило право требования ООО "Мармита".

Действительно, право требования ООО "Оника" к ООО "Данко" было продано на торгах, вопрос о процессуальном правопреемстве по данному основанию рассмотрен в деле о банкротстве ООО "Данко".

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 29 мая 2009 года общество с ограниченной ответственностью "Данко" (далее - ООО "Данко", должник) признано несостоятельным (банкротом) с применением положений банкротства ликвидируемого должника, по делу А12-9877/2009.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 27 июня 2011 года конкурсным управляющим утвержден Шевченко Д.В.

25.06.2012 в суд первой инстанции, в рамках дела А12-9877/2009, обратилось общество с ограниченной ответственностью "Мармита" (далее - ООО "Мармита") с заявлением о процессуальном правопреемстве, замене конкурсного кредитора ОАО "Промсвязьбанк" на ООО "Мармита" в реестре требований кредиторов ООО "Данко".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 06.08.2012 заявление удовлетворено, произведено процессуальное правопреемство в рамках дела N А12-9877/2009 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Данко": исключены из третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Данко" требования ОАО "Промсвязьбанк" в размере 27 202 152 руб.; включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Данко" требования ООО "Мармита" в размере 27 202 152 руб.

Вместе с тем, довод ОАО "Промсвязьбанк" со ссылкой на вышеуказанное правопреемство и на то обстоятельство, что в иске ООО "Цикл" к ООО "Оника", ООО "Мармита" о признании торгов по продаже прав требования ООО "Оника"

недействительными отказано, - не относится к рассматриваемому спору и не является основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку вышеуказанное материальное и процессуальное правопреемство по договору уступки права требования N 1 от 27.04.2012 произведено по другому делу, о банкротстве самого заемщика, ООО "Данко".

ООО "Орион" являлся залогодателем по кредитному договору ООО "Данко" с ОАО "Промсвязьбанк" и в деле о банкротстве ООО "Орион" правопреемство прав требования ООО "Оника" к должнику не производилось.

На день принятия судом первой инстанции судебного акта об утверждении конкурсного управляющего ООО "Орион", ООО "Оника", конкурсным управляющим которого являлся Горн И.В., продолжало оставаться конкурсным кредитором должника.

Таким образом, подателем апелляционной жалобы не опровергнут факт заинтересованности Горна И.В относительно должника на дату вынесения оспариваемого судебного акта.

С учетом вышеизложенного, апелляционный суд находит, что доводы, приведенные заявителем, не могут являться основаниями для отмены определения суда первой инстанции.

Апелляционная коллегия полагает, что при принятии судебного акта суд первой инстанции не допустил нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для отмены определения в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеется.

Вопрос о распределении государственной пошлины не рассматривается судом, поскольку Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на определения по делам о банкротстве.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 мая 2012 года по делу N А12-2801/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший определение.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

А.Ю. Самохвалова С.А. Жаткина