Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2012 г. N 09АП-20327/12, N 09АП-20330/2012

г. Москва

N 09АП-20330/2012-ГК N 09АП-20327/2012-ГК

16 августа 2012 г.

Дело N А40-131680/11-51-1187

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 августа 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей В.Р. Валиева, А.И. Трубицына

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Корпорации Майкрософт (Microsoft Corporation) на решение Арбитражного суда города Москвы от 17 апреля 2012 года и на определение от 20 апреля 2012 года об исправлении опечаток по делу N А40-131680/11-51-1187, принятое судьей Т.В. Васильевой,

по иску Корпорации Майкрософт (Microsoft Corporation)

к Шаповалову Дмитрию Александровичу (г. Москва, ул. Юных Ленинцев, 66, к. 2, кв. 10)

третье лицо - ЗАО "ДЕМОС-Интернет"

о защите исключительных прав на товарный знак

при участии в судебном заседании:

от истца: Д.А. Зарицкий (по доверенности от 03.08.2011); Т.Ф. Зарицкая (по доверенности от 20.09.2011).

В судебное заседание не явились ответчик, его представитель, третьего лицо.

УСТАНОВИЛ:

Корпорация Майкрософт (Microsoft Corporation) (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к Шаповалову Дмитрию Александровичу (далее - Шаповалов Д.А., ответчик) о признании права Корпорации Майкрософт на использование товарного знака "WINDOWS" в доменном имени "windows.ru" и запрете ответчику использовать товарный знак "WINDOWS" в доменном имени "windows.ru" в сети Интернет (с учетом уточнения предмета исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле было привлечено ЗАО "ДЕМОС-Интернет" - компания, оказывающая услуги по регистрации домена "windows.ru".

Решением суда первой инстанции признано право Корпорации Майкрософт на использование товарного знака "WINDOWS" по свидетельству Российской Федерации N 119186 в доменном имени "windows.ru" для товаров 9 класса МКТУ: приборы и инструменты для научных целей, морские, геодезические, электрические, фотографические, кинематографические, оптические, для взвешивания, измерения, сигнализации, контроля (проверки), спасания и обучения, аппаратура для записи, передачи, воспроизведения звука или изображений, магнитные носители информации, диски звукозаписи, торговые автоматы и механизмы для аппаратов с предварительной оплатой, кассовые аппараты, счетные машины, оборудование для обработки информации и ЭВМ, огнетушители.

Суд запретил Шаповалову Д. А. использовать обозначение "windows" в доменном имени "windows.ru" в сети Интернет для товаров, однородных товарам 9 класса МКТУ: приборы и инструменты для научных целей, морские, геодезические, электрические, фотографические, кинематографические, оптические, для взвешивания, измерения, сигнализации, контроля (проверки), спасания и обучения, аппаратура для записи, передачи, воспроизведения звука или изображений, магнитные носители информации, диски звукозаписи, торговые автоматы и механизмы для аппаратов с предварительной оплатой, кассовые аппараты, счетные машины, оборудование для обработки информации и ЭВМ, огнетушители. В удовлетворении остальной части иска судом отказано.

Судом взыскано с ответчика в пользу истца 4000 рублей расходов по оплате госпошлины при подаче иска.

Определением об исправлении описок, опечаток от 20.04.2012 суд первой инстанции исправил допущенную описку в резолютивной части решения от 11.04.2012 и в полном тексте решения по делу N А40-131680/11-51-1187.

На второй странице в последнем абзаце мотивировочной части решения и в первом абзаце резолютивной части решения читать "признать право Корпорации Майкрософт (Microsoft Corporation), корпорация штата Вашингтон, на использование товарного знака "Windows" по свидетельству РФ N 119186 в доменном имени для товаров 9 класса МКТУ". Далее по тексту.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просил решение от 17.04.2012 и определение от 20.04.2012 отменить и удовлетворить заявленные Корпорацией Майкрософт требования.

По мнению заявителя, судом не учтено то, что правовая защита, предоставляемая каждому товарному знаку согласно российскому и международному законодательству, - это комплексное правовое явление, которое не ограничивается только лишь определенным перечнем товаров МКТУ. В частности, товарный знак подлежит защите от различных форм недобросовестной конкуренции, а также от злоупотребления правом.

Ссылаясь на Правила регистрации доменных имен в домене "RU", истец указывает на техническую невозможность регистрации и использования домена "windows.ru" Корпорацией Майкрософт - для продвижения товаров 9 класса МКТУ и ответчика - для продвижения иных товаров.

Истец полагает, что судом нарушены нормы процессуального права, связанные с исключительным правом заявителя требований их формулировку, суду такого права не предоставлено законом.

В заседании суда апелляционной инстанции представители истца доводы жалобы поддержали, просили решение отменить, исковые требования удовлетворить по заявленным требованиям.

Представителем ответчика заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела доказательства о продлении действия регистрации товарного знака до 03.07.2022.

Судом данное ходатайство удовлетворено, о чем вынесено протокольное определение.

Ответчик направил в адрес суда отзыв на апелляционную жалобу, поданную истцом на определение от 20.04.2012, указал на неполучение жалобы на решение от 17.04.2012.

Представитель ответчика в отзыве ссылается на законное исправление судом описки, поскольку в случае оставления в резолютивной части слов "в доменном имени "windows.ru" у истца возникает право зарегистрировать домен с аналогичным именем, что не допускается действующим законодательством.

Кроме того, ответчик полагает недоказанным факт недобросовестности его поведения.

Ответчиком заявлено об отложении судебного разбирательства в связи с отсутствием 09.08.2012 Шаповалова Д.А. и его представителя в г. Москве.

В случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными (части 3, 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). Таким образом, отложение судебного разбирательства является правом суда, а не его обязанностью.

Поскольку в обоснование ходатайства ответчиком не приведено уважительности неявки в судебное заседание, оно отклонено судом апелляционной инстанции, о чем вынесено протокольное определение.

Довод отзыва и ходатайства о неполучении Шаповаловым Д.А. апелляционной жалобы опровергается представленной в материалы дела квитанцией. При этом суд принимает во внимание, что ответчик не воспользовался своим правом на ознакомление с материалами дела, предусмотренным статьей 41 АПК РФ.

В силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ суд посчитал возможным рассмотреть дело в отсутствие не прибывших в судебное заседание ответчика и его представителя, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного разбирательства.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение от 17.04.2012 и определение от 20.04.2012 Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене на основании следующего.

Истец является иностранной компанией, зарегистрированной согласно законодательству США. В этой связи на споры с ее участием распространяются положения главы 32 АПК РФ.

Согласно пункту 9 части первой статьи 247 АПК РФ арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность в случае, если спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в сети Интернет на территории Российской Федерации.

В силу пункта 3 части 1 статьи 248 АПК РФ К исключительной компетенции арбитражных судов в Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц относятся дела по спорам, связанным с регистрацией или выдачей патентов, регистрацией и выдачей свидетельств на товарные знаки, промышленные образцы, полезные модели или регистрацией других прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые требуют регистрации или выдачи патента либо свидетельства в Российской Федерации.

Как установлено судом апелляционной инстанции, Корпорация Майкрософт является правообладателем словесного товарного знака "WINDOWS" по свидетельству Российской Федерации N 119186 с приоритетом от 03.07.1992, зарегистрированного Роспатентом 27.07.1994 в отношении следующих товаров 9 класса Международной классификации товаров и услуг (МКТУ): приборы и инструменты для научных целей, морские, геодезические, электрические, фотографические, кинематографические, оптические, для взвешивания, измерения, сигнализации, контроля (проверки), спасания и обучения, аппаратура для записи, передачи, воспроизведения звука или изображений, магнитные носители информации, диски звукозаписи, торговые автоматы и механизмы для аппаратов с предварительной оплатой, кассовые аппараты, счетные машины, оборудование для обработки информации и ЭВМ, огнетушители.

Шаповалов Д.А. является администратором доменного имени "windows", зарегистрированного в зоне RU. Согласно нотариальному протоколу осмотра доказательств, на сайте по данному адресу размещена автоматическая переадресация на сайт http://www.reaa.ru/cgi-bin/yabb/YaBB.pl, посвященный авиации.

Сочтя, что Шаповалов Д.А., используя словесное обозначение "windows" в доменном имени, нарушает исключительные права владельца товарного знака, Корпорация Майкрософт обратилась в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Суд первой инстанции, удовлетворяя иск в части, пришел к выводу, что размещение в доменном имени обозначения, сходного до степени смешения с принадлежащим истцу товарным знаком, нарушает права истца только в части товаров 9 классу МКТУ. В отношении использования спорного обозначения для продвижения на рынке иных товаров судом нарушений не установлено.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом суда, руководствуясь следующим законодательством и сложившейся судебной практикой.

Согласно статье 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ, Кодекс) лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 данного Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак).

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации (подпункт 5 пункта 2 статьи 1484 Кодекса).

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (пункт 3 статьи 1484 Кодекса).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 1252 ГК РФ одним из способов защиты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности является предъявление требования о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним.

Статья 10 bis Парижской конвенции содержит общий запрет недобросовестной конкуренции, под которой, как следует из параграфа 2 этой статьи, понимаются всякие акты, противоречащие честным обычаям в промышленных и торговых делах. Этот вывод согласуется с правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

В постановлении от 11.11.2008 по делу N 5560/08 Президиум ВАС РФ указал, что, оценивая действия администратора домена на предмет наличия или отсутствия в его действиях акта недобросовестной конкуренции, запрещенной статьей 10 bis Парижской конвенции, суд проверяет наличие или отсутствие трех критериев в совокупности: доменное имя идентично или сходно до степени смешения с товарным знаком третьего лица; у владельца доменного имени нет каких-либо законных прав и интересов в отношении доменного имени; доменное имя зарегистрировано и используется недобросовестно.

Судом установлено, что при регистрации домена "windows.ru" использовано словесное обозначение "windows", тождественное товарному знаку, принадлежащему Корпорация Майкрософт.

Истец на основании свидетельства N 119186 является правообладателем товарного знака "WINDOWS", действие регистрации которого продлено до 03.07.2022.

Таким образом, Корпорация Майкрософт является лицом, которое обладает законными правами и интересами в отношении доменного имени "windows.ru".

Между тем в российской зоне сети Интернет доменное имя "windows.ru" администрировалось Шаповаловым Д.А. - лицом, не имеющим отношения к бизнесу истца и не получившим его согласия на использование товарного знака.

Ответчиком не представлено в материалы дела доказательств того, что он является правообладателем одноименного товарного знака, доменное имя отражает его имя или фирменное наименования его компании.

Из материалов дела следует и ответчиком не оспаривается, что сайт с доменным именем "windows.ru" фактически не использовался им с момента регистрации товарного знака истца.

Таким образом, действия Шаповалова Д.А. по использованию в доменном имени "windows.ru"товарного знака "WINDOWS", принадлежащего компании Корпорации Майкрософт, подлежат квалификации в качестве акта недобросовестной конкуренции, создают препятствия компании для размещения информации о ней и ее товарах с использованием данного товарного знака в названном домене российской зоны сети Интернет и нарушают исключительное право истца, предусмотренное подпунктом 5 пункта 2 статьи 1484 ГК РФ на использование товарного знака в сети Интернет, в том числе в доменном имени.

В силу части 3 статьи 179 АПК РФ арбитражный суд, принявший решение, вправе по своей инициативе исправить допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания.

По смыслу указанной нормы исправление судом описок, опечаток и арифметических ошибок допускается в том случае, если это не изменяет тех выводов, к которым пришел суд на основе исследования доказательств, установления обстоятельств дела и применения норм права.

Суд апелляционной инстанции, исходя из заявленных по иску требований, полагает, что исправление судом описки, путем исключения слов "в доменном имени "windows.ru" фактически привело к принятию иного решения, не соответствующему первоначальному.

Таким образом, определение от 20.04.2012 вынесено в нарушение статьи 179 АПК РФ.

При таких обстоятельствах обжалуемые судебные акты не могут быть признаны законными и обоснованными, в связи с чем решение от 17.04.2012 и определение от 20.04.2012 подлежат отмене, а иск удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы и иска относятся на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17 апреля 2012 года и определение от 20 апреля 2012 года об исправлении опечаток по делу N А40-131680/11-51-1187 отменить.

Исковые требования Корпорации Майкрософт (Microsoft Corporation) удовлетворить.

Признать право Корпорации Майкрософт (Microsoft Corporation) на использование товарного знака "WINDOWS" в доменном имени "windows.ru".

Запретить Шаповалову Дмитрию Александровичу использовать товарный знак "WINDOWS" в доменном имени "windows.ru" в сети Интернет.

Взыскать с Шаповалова Дмитрия Александровича в пользу Корпорации Майкрософт (Microsoft Corporation) 10 000 (Десять тысяч) рублей расходов по уплате государственной пошлины при подаче иска и апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

В.Р. Валиев А.И. Трубицына