Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2012 г. N 17АП-732/12

г. Пермь

21 августа 2012 г.

Дело N А71-4252/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 августа 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Чепурченко О.Н.

судей Нилоговой Т.С., Снегура А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пыленковой Т.А.,

при участии:

от ОАО "Энергосбытовая компания "Восток" (заявителя жалобы): Малинина Е.С., удостоверение, доверенность от 30.03.2012 г.;

от ДОАО "Ижевский оружейный завод": Орденко А.О., паспорт, доверенность от 02.07.2012 г.;

от иных лиц, участвующих в деле - не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Энергосбытовая компания "Восток"

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 05 июня 2012 года о включении требования Дочернего открытого акционерного общества "Ижевский оружейный завод" в сумме 10 200 169 руб. в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей В.Я. Бехтольдом в рамках дела N А71-4252/2009

о признании несостоятельным (банкротом) Открытого акционерного общества "Концерн "Ижмаш" (ОГРН 1021801434380 ИНН 1832024380),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 12.09.2011 г. в отношении ОАО "Концерн "Ижмаш" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Кузнецов Артемий Александрович.

Сообщение о введении в отношении ОАО "Концерн "Ижмаш" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" 24.09.2011 г.

В установленный п. 1 ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" срок - 21.10.2011 ДОАО "Ижевский оружейный завод" обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с требованием о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Концерн "Ижмаш" задолженности в размере 159 128 912 руб. 23 коп.

Определением суда от 21.03.2012 г. требование вытекающее из договора о сотрудничестве N 012/178-10027402 от 15.05.2002 г. выделено в отдельное производство, присвоен номер 71-4252/2009 Т/15-2-Г26.

До рассмотрения требования по существу, кредитором заявлено ходатайство об уточнении требования, согласно которому общая сумма задолженности по перечисленным накладным составляет 10 200 169 руб.

Судом первой инстанции уточнение требования в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято, требование рассмотрено с учетом принятого уточнения.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 05 июня 2012 года требование кредитора ДОАО "Ижевский оружейный завод" в сумме 10 200 169 руб. признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Концерн "Ижмаш".

Не согласившись, конкурсный кредитор ОАО "Энергосбытовая компания "Восток", обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить.

Заявитель в жалобе указывает, что судом не принят во внимание двухсторонний акт сверки взаимных расчетов, из которого следует, что товары должнику были поставлены на сумму 10 215 769 руб., а оплачены на сумму 11 006 651 руб., следовательно, задолженность отсутствует. Денежные средства были перечислены третьим лицам в счет оплаты по договору. Суд первой инстанции необоснованно признал эти сделки недействительными как оспоримые, минуя установленный процессуальный порядок для признания сделок недействительными.

Кредитор ДОАО "Ижевский оружейный завод" направил в суд отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

В судебном заседании представитель конкурсного кредитора ОАО "Энергосбытовая компания "Восток" на доводах жалобы настаивает, просит обжалуемый судебный акт отменить.

Представитель ДОАО "Ижевский оружейный завод" утверждает об отсутствии их волеизъявления на перечисление причитающихся по договору N 012/178-10027402 денежных средств третьим лицам.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что между ДОАО "Ижевский оружейный завод" (Исполнитель) и ОАО "Концерн "Ижмаш" (Заказчик) 15 мая 2002 года был заключен договор о сотрудничестве N 012/178-10027402, согласно которому Заказчик принял на себя обязанность по приобретению всей продукции производства Исполнителя (том 3 требования, л.д.3-6).

В подтверждение факта поставки продукции должнику заявителем представлен расчет (том 3 требования, л.д.58) и накладные N N 48267 от 06.06.2011, 48296 от 14.06.2011, 48297 от 14.06.2011, 48306 от 15.06.2011, 48307 от 15.06.2011, 48303 от 15.06.2011, 48301 от 15.06.2011, 48305 от 15.06.2011, 48304 от 15.06.2011, 48300 от 15.06.2011, 48336 от 22.06.2011, 48320 от 21.06.2011, 48340 от 22.06.2011, 48335 от 22.06.2011, 48339 от 22.06.2011, 48338 от 22.06.2011 (том 3 требования, л.д.8, 10,12, 14, 16, 18, 20, 22, 24, 26, 28, 30, 32, 34, 36, 38). Во всех накладных имеется ссылка на договор 10027402 от 15 мая 2002 года как на основание поставки.

Согласно выписке Сбербанка России по операциям на счете организации ОАО "Концерн "Ижмаш" (том 3 требования, л.д.59-63) должником в счет оплаты продукции были произведены следующие платежи:

- строка 210 денежные средства перечислены 15.06.2011 года в сумме 11 978 350,90 руб. на зарплатный счет (банковские карты) за ДОАО "Ижевский оружейный завод" в счет расчетов по договору 10027402;

- строка 211 денежные средства перечислены 15.06.2011 года в сумме 17 215, 52 руб. на зарплатный счет (банковские карты) за ДОАО "Ижевский оружейный завод" в счет расчетов по договору 10027402;

- строка 212 денежные средства перечислены 15.06.2011 года в сумме 4 434,29 руб. на зарплатный счет (банковские карты) за ДОАО "Ижевский оружейный завод" в счет расчетов по договору 10027402.

В соответствии с пунктом 1 статьи 313 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.

По смыслу данной нормы должник вправе исполнить обязательство, не требующее личного исполнения, самостоятельно или, не запрашивая согласия кредитора, передать исполнение третьему лицу. Праву должника возложить исполнение на третье лицо корреспондирует обязанность кредитора принять соответствующее исполнение. При этом закон не наделяет добросовестного кредитора, не имеющего материального интереса ни в исследовании сложившихся между третьим лицом и должником отношений, ни в установлении мотивов, побудивших должника перепоручить исполнение своего обязательства другому лицу, полномочиями по проверке того, действительно ли имело место возложение должником исполнения обязательства на третье лицо.

Следовательно, не может быть признано ненадлежащим исполнение добросовестному кредитору, который принял как причитающееся с должника предложенное третьим лицом, если кредитор не знал и не мог знать об отсутствии факта возложения исполнения обязательства на предоставившее исполнение лицо и при этом исполнением не были нарушены права и законные интересы должника. Поскольку в этом случае исполнение кредитором принимается правомерно, к нему не могут быть применены положения статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, а значит, сама по себе последующая констатация отсутствия соглашения между должником и третьим лицом о возложении исполнения на третье лицо не свидетельствует о возникновении на стороне добросовестного кредитора неосновательного обогащения в виде полученного в качестве исполнения от третьего лица.

В рассматриваемом случае, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что должник, без волеизъявления кредитора - ДОАО "Ижевский оружейный завод" не смог бы произвести платежи на общую сумму порядка 12 000 000 рублей на зарплатный счет (банковские карты работников). Это подтверждается и тем, что должник указал реквизиты договора, заключенного ДОАО "Ижевский оружейный завод", по вопросу перечисления денежных средств на заработную плату и сделал ссылку на перечисление средств за должника.

В дальнейшем, никакой переписки между сторонами в отношении этих 12 000 000 руб., перечисленных, по мнению ДОАО "Ижевский оружейный завод", без его согласия на банковские карты работников, в материалы дела не представлено, что еще раз свидетельствует об осведомленности как должника, так и кредитора о характере и условиях возникшего между ними обязательства.

Поэтому довод отзыва о том, что данное перечисление денежных средств не является добросовестным исполнением должником своих обязательств по договору 10027402 от 15 мая 2002 года, отклоняется как не нашедший своего подтверждения в ходе судебного заседания.

Помимо прочего, отсутствие задолженности подтверждается также двухсторонним актом сверки взаимных расчетов от 24.06.2011 года (том 3 требования, л.д. 41-44). Сам по себе акт сверки не мог бы свидетельствовать об отсутствии задолженности, но в совокупности с иными доказательствами по делу, подтверждает отсутствие заявленной ко включению в реестр задолженности.

Кроме того, из данного акта сверки следует, что перечисление денежных средств на банковские карты работников 15.06.2011 года было не единичным случаем - должником в счет расчетов по договору 10027402 от 15 мая 2002 года производилось перечисление денежных средств на зарплатный счет (банковские карты) за ДОАО "Ижевский оружейный завод", в частности по платежным поручениям от 21.06.2011 г. N 2732 на сумму 2 000 000 руб., N 2830 на сумму 2 980 099,03 руб., на сумму 3 000 000 руб. (дата и номер платежного поручения не читаемы) и данные перечисления учтены кредитором ДОАО "Ижевский оружейный завод" как добросовестное исполнение должником своих обязательств по договору 10027402 от 15 мая 2002 года.

Указание судом первой инстанции о недействительности зачета в силу положений главы Ш.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) является неверным.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (ред. от 22.06.2012) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", следует иметь в виду, что предусмотренные статьями 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве основания недействительности сделок влекут оспоримость, а не ничтожность соответствующих сделок.

В связи с этим в силу статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) такие сделки по указанным основаниям могут быть признаны недействительными только в порядке, определенном главой III.1 Закона о банкротстве.

Наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой.

Доказательств ничтожности произведенных сторонами действий в материалы дела не представлено, из представленных доказательств признаки злоупотребления правом не усматриваются.

При указанных обстоятельствах, у суда первой инстанции не имелось оснований для включения в реестр требований кредиторов должника требования ДОАО "Ижевский оружейный завод" по третьей очереди удовлетворения в сумме 10 200 169 руб.

В связи с чем, определение арбитражного суда от 05.06.2012 г. подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела (п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 15 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2005 N 91 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 05 июня 2012 года по делу N А71-4252/2009 отменить.

Во включении в реестр требований кредиторов ОАО "Концерн Ижмаш" требования ДОАО "Ижевский оружейный завод" в сумме 10 200 169 руб. отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики

Председательствующий

О.Н. Чепурченко

Судьи

Т.С. Нилогова А.А. Снегур