Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2012 г. N 12АП-7000/12

г. Саратов

31 августа 2012 г.

Дело N А57-12490/2010

Резолютивная часть постановления объявлена "30" августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "31" августа 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Жаткиной С.А., Самохваловой А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Анисимовой Л.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Балашов-Зерно" Постюшкова А.В., г. Саратов,

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 20 июля 2012 года по делу N А57-12490/2010, принятое судьями Чирковым О.Г., Пашенько О.А. и Шкуновой Е.В.

по жалобам общества с ограниченной ответственностью "Агротехсоюз" (ОГРН 1086444000169 ИНН 6404004932, г. Саратов),

на действия конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Балашов-Зерно" Постюшкова А.В.(ОГРН 1026401581755 ИНН 6440014333, Саратовская область, г. Балашов),

в рамках дела по заявлению ликвидируемого должника - общества с ограниченной ответственностью "Балашов-Зерно" (ОГРН 1026401581755 ИНН 6440014333, Саратовская область, г. Балашов),

о признании несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителя арбитражного управляющего Постюшкова А.В. Куварас А.Ю., действующей по доверенности от 17 июля 2012 года, представителя общества с ограниченной ответственностью "Агротехсоюз" Гурьевой С.П., действующей по доверенности от 03 апреля 2012 года N 1, представителя конкурсного управляющего АО АГРО Прогрессия Микаэль Кубу Жогло С.И., действующей по доверенности от 21 декабря 2011 года,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2011 года ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью "Балашов-Зерно" (далее - ООО "Балашов-Зерно", должник) признан несостоятельным (банкротом), как ликвидируемый должник, открыто конкурсное производство, конкурсное производство введено на шесть месяцев.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2011 года конкурсным управляющим должника утвержден Постюшков Андрей Владимирович, член некоммерческого партнерства "Союз менеджера и антикризисных управляющих".

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" от 15 октября 2011 года N 194.

В Арбитражный суд Саратовской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Агротехсоюз" (далее - ООО "Агротехсоюз") с жалобами на незаконные действия конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно" Постюшкова А.В., в которых с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило признать незаконными, нарушающими права и законные интересы кредиторов, следующие действия (бездействие) конкурсного управляющего Постюшкова А.В.:

1) пропуск трехмесячного срока созыва первого собрания;

2) ненадлежащее извещение лиц, имеющих право на участи в собраниях кредиторов от 03.02.2012 и 02.03.2012;

3) не представление информации и документов конкурсным кредиторам о материалах к собраниям и о финансовом состоянии должника на момент открытия конкурсного производства и в ходе процедуры конкурсного производства;

4) нарушение правил созыва и порядка проведения собрания кредиторов ООО "Балашов-Зерно" от 03.02.2012, от 02.03.2012:

5) предоставление недостаточного срока для ознакомления с материалами к собранию кредиторов от 03.02.2012, от 02.03.2012 (представлено всего 2 час в г. Балашове);

6) нарушение прав кредиторов, выразившемся в проведении собраний кредиторов от 03.02.2012, от 02.03.2012 с открытым реестром, при отсутствии информации о включении всех требований; и проведение голосования большинством голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника третьей очереди, на собраниях кредиторов от 03.02.2012, от 02.03.2012 при наличии нерассмотренных требований кредиторов, подлежащих включению в третью очередь реестра требований кредиторов;

7) нарушение требований общих правил подготовки отчетов, утвержденных Правительством Российской Федерации от 22.05.2003 N 229;

8) не полнота заполнения отчета управляющего, представленного к собранию кредитора от 03.02.2012, с имеющимися в нем неточностями и несоответствиями и отсутствием обязательных сведений и реквизитов.

Кроме того, ООО "Агротехсоюз" просило отстранить конкурсного управляющего Постюшкова А.В. от обязанностей конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно".

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 17.05.2012 объединены в одно производство для совместного рассмотрения три жалобы ООО "Агротехсоюз" на действия конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно" Постюшкова А.В.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 20 июля 2012 года признаны незаконными, нарушающими права кредиторов действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно" Постюшкова А.В., выразившиеся в нарушение сроков проведения собрания кредиторов, в не извещении конкурсных кредиторов о проведении собраний кредиторов должника от 03.02.2012, 02.03.2012, в не представлении информации о финансовом состоянии должника на момент открытия и в ходе конкурсного производства должника, в не представлении возможности для ознакомления с материалами к собранию кредиторов должника. Конкурсный управляющий ООО "Балашов-Зерно" Постюшков А.В. отстранён от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно". Конкурсным управляющим ООО "Балашов-Зерно" назначен Клемешев В.Е., член некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Арбитражный управляющий Постюшков А.В. не согласился с принятым судебным актом и обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных требований.

ООО "Агротехсоюз", АО АГРО Прогрессия возражают против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений, приобщенных к материалам дела.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебных заседаний, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, почтовых уведомлений, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена 01 августа 2012 года на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в своей деятельности обязан руководствоваться законодательством Российской Федерации. При проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве возлагает на арбитражного управляющего обязанность действовать при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий и бездействия конкурсного управляющего незаконными. При этом предусмотренный в указанных нормах перечень не является исчерпывающим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

Судом первой инстанции установлено, что конкурсный управляющий Постюшков А.В. вопреки пункту 1 статьи 143 Закона о банкротстве провел первое собрание кредиторов ООО "Балашов-Зерно" 03.02.2012, то есть с пропуском трехмесячного срока созыва первого собрания кредиторов ООО "Балашов-Зерно" на двадцать пять дней. Данный факт подтвержден письмом саморегулируемой организацией арбитражных управляющих - некоммерческое партнерство "Союз менеджеров и антикризисных управляющих от 21.05.2012 N НП-2012/418.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно признал ненадлежащим исполнение Постюшковым А.В. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно" по периодичности проведения собраний кредиторов.

Исходя из положений статей 12 - 14 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан предоставить кредиторам возможность ознакомиться с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов. О порядке ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, указывается в уведомлении конкурсного управляющего о назначении собрания кредиторов (статья 13 Закона о банкротстве).

Своевременное ознакомление кредиторов с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании кредиторов, дает возможность конкурсным кредиторам сформировать свою позицию в отношении вопросов, выносимых на голосование, а также сформулировать свои вопросы и предложения по представленным материалам.

Как следует из материалов дела, в уведомлении кредитора от 18.01.2012 N 22 о проведении собрания кредиторов 03.02.2012 конкурсный управляющий Постюшков А.В. определил срок два часа для ознакомления с документами, приготовленными к собранию кредиторов, а именно 01.02.2012 с 10.00 до 12.00 в городе Балашов.

В уведомлении от 16.02.2012 N 12 о проведении собрания кредиторов 02.03.2012 конкурсный управляющий Постюшков А.В. определил срок три часа для ознакомления с документами, приготовленными к собранию кредиторов 29.02.2012 с 10.00 до 13.00 по адресу: г. Саратов, ул. Яблочкова, 26/28, 1-й этаж, офис коллегии адвокатов "Адвокат".

Кредиторы вправе проводить ознакомление с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов, однако, сроки и порядок ознакомления не урегулированы в законе.

Вместе с тем, исходя из пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Исходя из указанного, суд первой инстанции верно определил, что порядок созыва кредиторов, установленный конкурсным управляющим ООО "Балашов-Зерно" Постюшковым А.В., указанный в уведомлениях от 18.01.2012, от 16.02.2012 нарушил право кредиторов на получение полной и достоверной информации о ходе процедуры конкурсного производства, на ознакомление с документами, приложенными к отчету конкурсного управляющего, а также подтверждающими документами к отчету конкурсного управляющего, не отвечает принципу разумности.

Кроме того, конкурсный управляющий игнорировал запросы конкурсных кредиторов о финансовом состоянии должника вне периодов подготовки и проведения собраний кредиторов.

ООО "Агротехсоюз" обратилось с запросом о предоставлении информации о финансовом состоянии должника, конкурсный управляющий в письме от 18.01.2012 N 23 отказал в предоставлении информации, поскольку неправильно оформлены документы со стороны кредитора - ООО "Агротехсоюз".

03 февраля 2012 года ООО "Агротехсоюз" направило запрос о предоставлении документов о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, отчета о своей деятельности с подтверждающими документами, отчета о движении денежных средств, акта инвентаризации имущества, который со стороны конкурсного управляющего остался без ответа.

При этом из материалов дела следует, что акт инвентаризации имущества должника от 09.04.2012 представлен в материалы дела только по требованию суда первой инстанции от 16.07.2012, отчеты об оценке рыночной стоимости имущества должника, включенного в конкурсную массу, без даты, в сокращенном виде (только основные выводы и таблицы со стоимостью) также представлены по требованию суда первой инстанции - 12 июля 2012 года. Утвержденный собранием кредиторов от 20.04.2012 план продаж имущества должника в материалы дела не был представлен вообще, однако из представленного отчета конкурсного управляющего от 01.07.2012 следует, что конкурсным управляющим уже начата реализация имущества, составляющего конкурсную массу.

На основании пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 9 Общих правил ведения арбитражным управляющим реестра требований кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.07.2004 N 345, о закрытии реестра в каждом разделе и части реестра делается соответствующая отметка с указанием даты закрытия реестра.

Как следует из материалов дела, собрания кредиторов от 03.02.2012, 02.03.2012 проведены с открытым реестром, при отсутствии информации о включении всех требований.

Вместе с тем, на собраниях кредиторов от 03.02.2012, 02.03.2012 проведено голосование по вопросам повестки дня, предусматривающих голосование большинством конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника третьей очереди.

Кроме того, факт нарушения требований общих правил подготовки отчетов, утвержденных Правительством Российской Федерации от 22.05.2003 N 299, а также неполноту заполнения отчета управляющего, представленного к собранию кредиторов от 03.02.2012 установлен судом первой инстанции, а также подтвержден саморегулируемой организацией арбитражных управляющих "Некоммерческое партнерство "Союз менеджеров и антикризисных управляющих" в письме от 21.05.2012 N НП-2012/418.

Согласно пункту 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Следовательно, исходя из содержания указанных норм права, жалоба кредиторов на действия (бездействие) арбитражного управляющего в деле о банкротстве должна быть основана на фактах неисполнения или ненадлежащего исполнения конкурсным управляющим возложенных на него законодательством о банкротстве обязанностей, а также причинения или возможности причинения ущерба кредиторам, должнику.

Пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Материалами дела установлено, что действия (бездействия) конкурсного управляющего Постюшкова А.В., выразившиеся в пропуске срока созыва первого собрания кредиторов, нарушения порядка и созыва собраний от 03.02.2012, от 02.03.2012, непредставления информации о финансовом состоянии в момент введения процедуры конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, - не соответствуют законодательству, а также принципам разумности и добросовестности, нарушают права и законные интересы кредиторов ООО "Балашов-Зерно".

Данное нарушения являются существенными, подобные обстоятельства служат достаточным основанием для отстранения конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей.

Кроме того в материалы дела представлен протокол внеочередного общего собрания кредиторов ООО "Балашов-Зерно" от 12.07.2012, в соответствии с которым собранием кредиторов были приняты в том числе следующие решения:

- решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего от занимаемой должности,

- признаны незаконными и нарушающими права кредиторов действия Постюшкова А.В. связанные с предоставлением отчета о его деятельности, невыполнение требований конкурсных кредиторов о созыве собрания кредиторов, затягивание сроков инвентаризации и оценки имущества, и не предоставлением итогов инвентаризации и оценки конкурсным кредиторам,

- избрана новая кандидатура конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно" Клемешева Владимира Евгеньевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Решения, принятые на данном собрании, приняты абсолютным большинством голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника третьей очереди. Заявлений и ходатайств, оспаривающих принятые внеочередным общим собранием кредиторов ООО "Балашов-Зерно" решения в суд первой инстанции не поступало.

Статьей 145 Закона о банкротстве определено, что одновременно с отстранением конкурсного управляющего суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 1 статьи 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 этого же Федерального закона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве выбор саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд кандидатуры арбитражного управляющего относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

На собрании кредиторов должника 12.07.2012 большинством голосов определена кандидатура конкурсного управляющего ООО "Балашов-Зерно" Клемешева Владимира Евгеньевича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Некоммерческое партнерство "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" в соответствии с пунктом 1 статьи 45 Закона о банкротстве представило арбитражному суду документы, подтверждающие соответствие представленной кандидатуры требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве.

Арбитражный управляющий Клемешев В.Е. соответствует требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона о банкротстве, поэтому в соответствии с пунктом 5 статьи 45 Закона о банкротстве суд первой инстанции утвердил Клемешева В.Е. конкурсным управляющим ООО "Балашов-Зерно".

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы, суд апелляционной инстанции считает необоснованными, как не соответствующие фактическим обстоятельствам дела и основанными на неверном толковании закона.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по рассматриваемому вопросу судом первой инстанции принято законное и обоснованное определение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда по данному вопросу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права. Апелляционную жалобу арбитражного управляющего Постюшкова А.В. следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 20 июля 2012 года по делу N А57-12490/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.В. Грабко

Судьи

С.А. Жаткина А.Ю. Самохвалова