Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2012 г. N 17АП-13200/11

г. Пермь

28 августа 2012 г.

Дело N А71-6742/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 августа 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Мармазовой С.И.,

судей Нилоговой Т.С., Чепурченко О.Н.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Габдрахмановой И.М.,

при участии:

от должника - открытого акционерного общества "Ижмашэнерго" (ОАО "Ижмашэнерго"): Русинова М.П. (паспорт, доверенность от29.12.2011)

от иных лиц, участвующих в деле: не явились,

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу должника - ОАО "Ижмашэнерго" на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14 июня 2012 года о включении требования открытого акционерного общества "Промсвязьбанк" (ОАО "Промсвязьбанк") в размере 35 638 406 руб. 67 коп. в реестр требований кредиторов ОАО "Ижмашэнерго", вынесенное судьёй В.Я.Бехтольдом в рамках дела N А71-6742/2011

о признании ОАО "Ижмашэнерго" (ОГРН 1021801440000, ИНН 1832021974) несостоятельным (банкротом),

установил:

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 16 января 2012 года ОАО "Ижмашэнерго" (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев; конкурсным управляющим должника утверждён Майданов А.М.

Сообщение о введении в отношении ОАО "Ижмашэнерго" процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 18.02.2012.

23.03.2012 ОАО "Промсвязьбанк" (далее - кредитор) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 35 639 406 руб. 67 коп.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14.06.2012 заявление удовлетворено: требование ОАО "Промсвязьбанк" в размере 35 639 406 руб. 67 коп. включено в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди (л.д. 74-79 том 2).

Должник, не согласившись с вынесенным определением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что кредитором не представлено доказательств реального оказания услуг, за которые согласно договору факторинга должна взиматься комиссия; правоотношения сторон в настоящем случае должны регулироваться нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), относящимся к договорам комиссии (агентирования) и возмездного оказания услуг. Представленный кредитором акт сверки от 26.11.2010 не подтверждает наличие задолженности ОАО "Ижмашэнерго".

ОАО "Промсвязьбанк" в письменном отзыве против удовлетворения апелляционной жалобы возражает, просит оставить определение без изменения.

В судебном заседании представитель должника доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили, что в порядке ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

От ОАО "Промсвязьбанк" поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Данное ходатайство судом апелляционной инстанции рассмотрено в порядке ст.159 АПК РФ и удовлетворено на основании ст.156 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ООО "Удмуртские коммунальные системы" (покупатель) и ОАО "Ижмашэнерго" (поставщик) 29.12.2007 заключён договор на отпуск и потребление энергии N 53001784/585 (л.д. 99-107 том 1), во исполнение условий которого ООО "Удмуртские коммунальные системы" получало через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде.

09.02.2006 между ОАО "Ижмашэнерго" (продавец) и ОАО "Промсвязьбанк" (фактор) был заключён Генеральный договор N 1-Ф об общих условиях факторингового обслуживания поставок внутри России (л.д. 57-60 том 1), в соответствии с условиями которого денежные требования к ООО "Удмуртские коммунальные системы", возникшие в результате произведенных ОАО "Ижмашэнерго" поставок тепловой энергии, были уступлены в полном объёме Банку.

Уведомление об уступке денежных требований по договору N 537-100 от 16.12.2008 получено ООО "Удмуртские коммунальные системы", о чем на уведомлении сделана соответствующая отметка (л.д. 98 том 1).

23 декабря 2008 года в подтверждение уступленных требований между ОАО "Ижмашэнерго" и ОАО "Промсвязьбанк" был составлен реестр переданных документов в ОАО "Промсвязьбанк":

- счет-фактура N 76-01379 от 22.12.2008 на сумму 29 744 312,94 руб.

- акт N 76-02305 от 22.12.2008 на сумму 24 246 031,54 руб.

- акт N 76-02306 от 22.12.2008 на сумму 5 498 281,40 руб. (л.д. 81-83 том 1).

14 января 2009 года в подтверждение уступленных требований между ОАО "Ижмашэнерго" и ОАО "Промсвязьбанк" был составлен реестр переданных документов в ОАО "Промсвязьбанк":

- счет-фактура N 76-01511 от 30.12.2008 на сумму 156 376,44 руб.

- акт N 76-02561 от 30.12.2008 на сумму 156 376,44 руб.

- счет-фактура N 76-01508 от 30.12.2008 на сумму 2 294 470,99 руб.

- акт N 76-02528 от 30.12.2008 на сумму 424 136,45 руб.

- акт N 76-02527 от 30.12.2008 на сумму 1 870 334,54 руб. (л.д. 84-89 том 1).

27 января 2009 года в подтверждение уступленных требований между ОАО "Ижмашэнерго" и ОАО "Промсвязьбанк" был составлен реестр переданных документов в ОАО "Промсвязьбанк":

- счет-фактура N 76-00001 от 22.01.2009 на сумму 39 855 876,77 руб.

- акт N 76-00002 от 22.01.2009 на сумму 7 903 898,31 руб.

- акт N 76-00001 от 22.01.2009 на сумму 31 951 978,46 руб. (л.д.90-93 том 1).

03 марта 2009 года в подтверждение уступленных требований между ОАО "Ижмашэнерго" и ОАО "Промсвязьбанк" был составлен реестр переданных документов в ОАО "Промсвязьбанк":

- счет-фактура N 76-00248 от 27.02.2009 на сумму 36 658 638,37 руб.

- акт N 76-00441 от 27.02.2009 на сумму 7 269 847,59 руб.

- акт N 76-00440 от 27.02.2009 на сумму 29 388 790,78 руб. (л.д. 94-97 том 1).

Счет-фактура N 76-01379 от 22.12.2008 на сумму 29 744 312,94 руб. была профинансирована Банком в размере 17 846 587,76 руб. платежным поручением N 18371 от 29.12.2008 на сумму 16 944 921,62 руб. (л.д. 121 том 1) и платежным поручением N 18757 от 21.01.2009 на сумму 901 666,14 руб. (л.д. 122 том 1).

Сумма финансирования 17 846 587,76 руб. и факторинговые комиссии в части 2878659,27 руб. были уплачены следующими платежными поручениями:

платежным поручением N 823 от 28.04.2009 1 000 000 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 36 том 2); платежным поручением N 838 от 29.04.2009 1 000 000 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 37 том 2); платежным поручением N 887 от 05.05.2009 2 302 017,28 руб. уплатило ООО "УКС" (при этом часть суммы из этого же платежного поручения в размере 121 850,59 руб. была отнесена на счет-фактуру N 76-01394 от 22.12.2008 и сумма в размере 176 132,13 руб. отнесена на счет-фактуру N 76-01393 от 22.12.2008 - л.д. 32, 33 том 2); платежным поручением N 934 от 07.05.2009 700 000 руб. уплатило ООО "УКС" (при этом часть суммы из этого же платежного поручения в размере 700 000 руб. была отнесена на счет-фактуру N 76-01151 от 31.10.2008 - л.д. 34, 35 том 2); платежным поручением N 124 от 19.05.2009 сумму 340 404,43 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 31 том 2); платежным поручением N 229 от 26.05.2009 сумму 2 866 186,91 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 25 том 2); платежным поручением N 283 от 27.05.2009 сумму 3 135 071,23 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 26 том 2); платежным поручением N 403 от 04.06.2009 сумму 1 165 761,50 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 27 том 2); платежным поручением N 529 от 16.06.2009 сумму 1 000 000 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 28 том 2); платежным поручением N 558 от 18.06.2009 сумму 2 138 132,60 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 29 том 2); платежным поручением N 431 от 27.07.2009 сумму 2 790 000 руб. уплатило за ООО "УКС" ООО УК "РКЦ" г.Ижевска (л.д. 30 том 2); платежным поручением N 678 от 26.02.2010 сумму 1 000 000 руб. уплатило ООО "УКС" (л.д. 38 том 2); платежным поручением N 487 от 12.04.2011 сумму 1 306 689,86 руб. уплатило ООО "Ресурс-ремонт" по договору поручительства N 1-Ф-П/2 от 07.04.2011 (при этом частично суммы из этого же платежного поручения были отнесены на другие счета-фактуры: в размере 93 825,86 руб. - на счет-фактуру N 76-01511 от 30.12.2008, в размере 1 376 682,59 руб. - на счет-фактуру N 76-01508, в размере 14 340 688,77 руб. - на счет-фактуру N 76-00248 от 27.02.2009, в размере 17 562 730,05 руб. - на счет-фактуру N 76-00001 от 22.01.2009- л.д. 39, 40 том 2).

Счет-фактура N 76-01511 от 30.12.2008 на сумму 156 376,44 руб. была профинансирована Банком в размере 93 825,86 руб. платежным поручением N 18886 от 26.01.2009 на сумму 93 825,86 руб. (л.д. 123 том 1).

Сумма финансирования 93 825,86 руб. была уплачена ООО "Ресурс-ремонт" по договору поручительства N 1-Ф-П/2 от 07.04.2011 платежным поручением N 487 от 12.04.2011 (л.д. 39 том 2).

Счет-Фактура N 76-01508 от 30.12.2008 на сумму 2 294 470,99 руб. была профинансирована Банком в размере 1 376 682,59 руб. платежным поручением N 18885 от 26.01.2009 на сумму 460 624,48 руб. (л.д. 124 том 1) и платежным поручением N 18761 от 21.01.2009 на сумму 916 058,11 руб. (л.д. 125 том 1).

Сумма финансирования 1 376 682,59 руб. была уплачена ООО "Ресурс-ремонт" по договору поручительства N 1-Ф-П/2 от 07.04.2011 платежным поручением N 487 от 12.04.2011 (л.д. 39 том 2).

Счет-фактура N 76-00001 от 22.01.2008 на сумму 39 855 876,77 руб. была профинансирована Банком в размере 17 562 730,05 руб. платежным поручением N 19167 от 05.02.2009 на сумму 5 000 000 руб. (л.д. 126 том 1), платежным поручением N 19782 от 06.03.2009 на сумму 10 917 180,39 руб. (л.д. 127 том 1), платежным поручением N 18927 от 27.01.2009 на сумму 645 549,66 руб. (л.д. 128 том 1), платежным поручением N 18930 от 27.01.2009 на сумму 1 000 000 руб. (л.д. 129 том 1).

Сумма финансирования 17 562 730,05 руб. была уплачена ООО "Ресурс-ремонт" по договору поручительства N 1-Ф-П/2 от 07.04.2011 платежным поручением N 487 от 12.04.2011 (л.д. 39 том 2).

Счет-фактура N 76-00248 от 27.02.2009 на сумму 36 658 638,37 руб. была профинансирована Банком в размере 14 340 688,77 руб. платежным поручением N 20707 от 09.04.2009 на сумму 7 074 711,55 руб. (л.д. 130 том 1) и платежным поручением N 20750 от 10.04.2009 на сумму 7 265 977,22 руб. (л.д. 131 том 1).

Сумма финансирования 14 340 688,77 руб. была уплачена ООО "Ресурс-ремонт" по договору поручительства N 1-Ф-П/2 от 07.04.2011 платежным поручением N 487 от 12.04.2011 (л.д. 39 том 2).

Счет-фактура N 76-01394 от 22.12.2008 на сумму 186 156,23 руб. была профинансирована Банком в размере 111 693,74 руб. платежным поручением N 18760 от 21.01.2009 на сумму 111 693,74 руб. (л.д. 55 том 2).

Сумма финансирования 111 693,74 руб. и факторинговые комиссии в размере 10 156,85 руб. были уплачены ООО "УКС" платежным поручением N 887 от 05.05.2009 (л.д. 32 том 2).

Счет-фактура N 76-01393 от 22.12.2008 на сумму 269 094,21 руб. была профинансирована Банком в размере 161 456,53 руб. платежным поручением N 18759 от 21.01.2009 на сумму 161 456,53 руб. (л.д. 56 том 2).

Сумма финансирования 161 456,53 руб. и факторинговые комиссии в размере 14 675,60 руб. были уплачены ООО "УКС" платежным поручением N 887 от 05.05.2009 (л.д. 32 том 2).

С учётом того, что 12.04.2011 досрочные платежи были возвращены Банку в полном объёме, согласно расчётам Банка задолженность ОАО "Ижмашэнерго" по факторинговым комиссиям на указанную дату составила 35 639 406 руб. 67 коп.(л.д.65-69 том2).

Ссылаясь на наличие задолженности у ОАО "Ижмашэнерго" перед ОАО "Промсвязьбанк" по уплате факторинговых комиссий, последнее обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника суммы в размере 35 639 406 руб. 67 коп.

В соответствии с п.1 ст.71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Срок предъявления требований, предусмотренный ст.71 Закона о банкротстве, заявителями соблюдён.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требование, исходил из того, что материалами дела подтверждается, что суммы финансирования оплачивались ООО "Удмуртские коммунальные системы", а также ООО "Ресурс-ремонт" по договору поручительства N 1-Ф-П/2 от 07.04.2011; кроме того, частично оплачивались факторинговые комиссии. Поскольку доказательств оплаты 35 639 406 руб. 67 коп. - факторинговая комиссия - не представлено, требование признано подлежащим удовлетворению в соответствии со ст.ст. 100, 142 Закона о банкротстве.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд не усматривает основания для отмены (изменения) принятого судебного акта в связи со следующим.

Согласно п.3 ст.71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу ст.ст.71 и 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве суд должен исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с п.1 ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

В силу п.2 ст. 824 ГК РФ обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Согласно п.1 ст.831 ГК РФ если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

В соответствии с п.2 ст.831 ГК РФ если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства клиента и договором финансирования под уступку требования не предусмотрено иное, финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга.

В соответствии с п.4.1 договора факторинга после поступления от дебитора на счет фактора (Банка) полной или частичной оплаты поставленного в соответствии с контрактом товара, оказанных услуг или выполненных работ и получения фактором (Банком) соответствующих платежных документов, фактор (Банк) не позднее следующего банковского дня отправляет на счет продавца (клиента) оставшуюся часть суммы уступленного денежного требования за вычетом своего вознаграждения, досрочного платежа и сумм, которые фактор (Банк) вправе удержать в соответствии с п.4.11 договора факторинга.

Пунктом 7.1 договора факторинга предусмотрено, что в качестве вознаграждения за услуги, связанные с исполнением договора, фактор (Банк) взимает с продавца (клиента) факторинговую комиссию в соответствии с тарифами фактора, если иные ставки не установлены соглашением сторон.

В соответствии с п.4.1 дополнительного соглашения N 5 от 02 октября 2008 года к договору факторинга продавец выплачивает фактору (Банку) вознаграждение за услуги, определяемые соглашением, в соответствии с тарифами фактора (л.д. 71-72 том 1).

Согласно п.2.1 дополнительного соглашения N 6 от 02.10.2008 к договору факторинга в форме административного управления дебиторской задолженностью фактор удерживает фиксированный сбор за каждую переданную на факторинговое обслуживание поставку, в данном случае в размере 10 руб. (л.д. 73-75 том 1).

Пунктом 3.1 дополнительного соглашения N 6 от 02.10.2008 стороны установили, что комиссия за услуги фактора в рамках факторингового обслуживания взимается в процентах от суммы счета-фактуры за каждый день с момента выплаты досрочного платежа до дня поступления денежных средств в счет исполнения денежного требования на счет фактора. Процент от суммы счета-фактуры устанавливается фактором в зависимости от группы рисков: дебиторов и продавца, к которым он их отнес, и удерживается по приведенной в соглашении таблице.

В данном случае дебитор и продавец отнесены к третьей группе риска, поэтому комиссия за услуги фактора в рамках факторингового обслуживания составляет 0,0232 % от суммы счета-фактуры за каждый день.

В соответствии с п.4.1 дополнительного соглашения N 6 от 02.10.2008 к договору факторинга комиссия за предоставление денежных ресурсов продавцу фактором в рамках факторингового обслуживания за каждый день с момента выплаты досрочного платежа до дня поступления денежных средств в счет исполнения денежного требования на счет фактора начисляется в процентах годовых от суммы досрочного платежа в рублях РФ с соответствии с приведенной в соглашении таблицей.

В данном случае с учетом отсутствия оборота по факторинговому обслуживанию за предыдущий месяц комиссия за предоставление денежных ресурсов составляет 16 % годовых от суммы досрочного платежа.

Пунктом 4.3 дополнительного соглашения N 5 от 02 октября 2008 года к договору факторинга установлено, что порядок удержания фактором своего вознаграждения определяется условиями договора факторинга.

В соответствии с п.5.4 дополнительного соглашения N 6 от 02 октября 2008 года к договору факторинга комиссии за факторинговое обслуживание и другие причитающиеся фактору суммы удерживаются из денежных средств, полученных фактором в счет исполнения денежного требования, в следующей очередности: после удержания указанных сумм оставшаяся часть денежных средств, полученная фактором в счет исполнения денежного требования, уменьшает сумму досрочного платежа (платежа финансирования), используемую в целях расчета комиссий, установленных в настоящем соглашении.

Дополнительным соглашением N 12 от 04 сентября 2009 года к договору факторинга пункт 5.4 дополнительного соглашения N 4 к договору факторинга был изложен в следующей редакции: "В первую очередь удерживается сумма досрочного платежа (платежа Банка в пользу продавца), во вторую очередь удерживается фиксированный сбор за обработку документа, в третью очередь удерживается комиссия за факторинговое обслуживание, в четвертую очередь удерживается комиссия за предоставление денежных ресурсов, в пятую очередь удерживается сумма штрафов и пени" (л.д. 80 том 1).

В соответствии с п.5.5 дополнительного соглашения N 6 после удержания фактором в полном объеме всех причитающихся ему сумм фактор не позднее следующего банковского дня отправляет на счет продавца оставшуюся сумму денежных средств, размер которой определяется в соответствии с положениями настоящего договора.

Таким образом, анализ приведенных норм права и условий договора факторинга позволяет сделать вывод о том, что должником было уступлено Банку денежное требование к дебитору - ООО "Удмуртские коммунальные системы" в целях обеспечения исполнения своего обязательства перед Банком. По данному договору факторинга право требования передается фактору (Банку) в целях обеспечения исполнения обязательств продавца (должника) по возврату полученного им займа (кредита). В связи с этим на фактора возлагаются обязанности по представлению отчета продавцу о полученных платежах по уступленному праву требования и передаче ему суммы, превышающей сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные фактором от дебитора, оказались меньше суммы долга продавца фактору, обеспеченной уступкой требования, продавец остается ответственным перед фактором за остаток долга (п.2 ст.831 ГК РФ).

Согласно п.3 ст.827 ГК РФ клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

В соответствии с п.5.2 договора факторинга фактор вправе отказаться от выплаты досрочных платежей продавцу в счет денежного требования к конкретному дебитору, если дебитор оспаривает свои обязательства по платежам, а также в случаях, указанных в п.5.1 договора факторинга. В случае выявления вышеуказанных обстоятельств после перечисления фактором в пользу продавца досрочных платежей продавец обязан возвратить фактору выплаченные ранее досрочные платежи и уплатить фактору вознаграждение в размере, предусмотренном в разделе 7 договора факторинга, в течение трех банковских дней.

Условиями дополнительного соглашения N 8 от 04 мая 2009 года к договору факторинга стороны определили, что в случае неоплаты дебитором полностью или частично денежного требования в течение 87 дней с даты наступления срока платежа при условии, что полученных фактором от дебитора средств по этому денежному требованию недостаточно для возмещения досрочного платежа и своего вознаграждения, продавец обязан в течение трех банковских дней перечислить фактору разницу между суммой уступленного денежного требования и суммой фактически полученных фактором в оплату данного денежного требования платежей. При этом уступленное денежное требование считается надлежаще исполненным только в случае поступления соответствующей суммы на счет фактора (л.д. 77 том 1).

В соответствии с п. 1 ст.322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.

Согласно п.2 ст.322 ГК РФ обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

Из содержания ст. 323 ГК РФ следует, что при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В связи с неисполнением со стороны ООО "Удмуртские коммунальные системы" своих обязательств по договору Банк направил 19.08.2009 в адрес ООО "Удмуртские коммунальные системы" претензию N 2056 о погашении задолженности в размере 90 272 101,56 руб. (копия претензии была направлена также в адрес ОАО "Ижмашэнерго") - л.д. 132 том 1.

ООО "Удмуртские коммунальные системы" письмом от 16.09.2009 N 06-10-4040 сообщило, что задолженность ООО "УКС" по договору по состоянию на 01.09.2009 отсутствует (л.д. 133 том 1).

Следует отметить, что ООО "УКС" не подтвердило надлежащими доказательствами отсутствие своей задолженности по уступленным требованиям. В свою очередь ОАО "Ижмашэнерго" предложило погасить оставшийся долг, что подтверждается письмом от собственника ОАО "Ижмашэнерго" - ОАО "Концерн "Ижмаш" от 24.08.2009 N 507-12/70 (л.д. 45 том 2), в котором собственник ОАО "Ижмашэнерго" выражает согласие с обязательствами ОАО "Ижмашэнерго" перед ОАО "Промсвязьбанк". Также актом сверки взаимных расчетов от 26 ноября 2010 года между ОАО "Промсвязьбанк" и ОАО "Ижмашэнерго" подтверждается, что ОАО "Ижмашэнерго" признало свою задолженность по спорным счетам-фактурам с учетом факторинговых комиссий, начисленных по состоянию на 26 ноября 2010 года, в размере 63 785 224,33 руб. (л.д. 14 том 2).

Кроме того, 04 мая 2009 года между ОАО "Промсвязьбанк" и ОАО "Ижмашэнерго" было заключено дополнительное соглашение N 7 к договору факторинга (л.д. 20 том 2), в котором ОАО "Ижмашэнерго" приняло на себя обязательство с рассрочкой уплатить в пользу ОАО "Промсвязьбанк" денежную сумму 107 164 925,95 руб., в состав которой вошли суммы финансирования как по спорным, так и иным счетам-фактурам, а также суммы факторинговых комиссий, начисленных на указанную дату.

Из материалов дела следует, что 12.04.2011 досрочные платежи возвращены Банку в полном объёме. На указанную дату согласно представленным расчётам Банка задолженность ОАО "Ижмашэнерго" по факторинговым комиссиям составила 35 639 406 руб. 67 коп. Данные расчёты должником не оспорены, контррасчёт в порядке ст.65 АПК РФ не представлен.

С учётом изложенного, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что наличие задолженности ОАО "Ижмашэнерго" перед Банком в размере 35 639 406 руб. 67 коп. подтверждено представленными в материалы дела документами. При отсутствии доказательств оплаты должником указанной суммы долга, требование ОАО "Промсвязьбанк" правомерно признано судом обоснованным, подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что кредитором не представлено доказательств реального оказания услуг, за которые согласно договору факторинга должна взиматься комиссия; правоотношения сторон в настоящем случае должны регулироваться нормами Гражданского кодекса РФ, относящимися к договорам комиссии (агентирования) и возмездного оказания услуг, отклоняются.

Как указано выше, в данном случае право требования было уступлено фактору (Банку) в целях обеспечения исполнения обязательств продавца (клиента) по возврату полученного им займа (кредита), то есть ОАО "Промсвязьбанк" оказывало финансовые услуги своему клиенту.

Отчеты, на которые ссылается ОАО "Ижмашэнерго", ОАО "Промсвязьбанк" представляло должнику при надлежащем исполнении со стороны дебитора своих обязательств перед ОАО "Промсвязьбанк", поскольку в этом случае ОАО "Промсвязьбанк" из сумм, поступивших от дебитора, вправе было удержать только сумму выплаченного клиенту финансирования и суммы начисленных на этот момент факторинговых комиссий, а остаток суммы обязано было перечислить клиенту. Однако в данном случае дебитор не выполнил свое обязательство перед ОАО "Промсвязьбанк.

Договор факторинга предусматривает предъявление со стороны ОАО "Промсвязьбанк" в пользу ОАО "Ижмашэнерго" счетов-фактур, однако не обусловливает оплату факторинговых комиссий со стороны ОАО "Ижмашэнерго" предъявлением счетов-фактур со стороны ОАО "Промсвязьбанк".

Договор факторинга и положения главы Гражданского кодекса РФ "Финансирование под уступку денежного требования" не предусматривают обязательного подписания между сторонами актов на оказание услуг.

Таким образом, комиссии, начисленные ОАО "Промсвязьбанк", основаны на Генеральном договоре и дополнительных соглашениях, которые были подписаны сторонами договора, следовательно, должны исполняться сторонами надлежащим образом (ст.ст. 309, 310 ГК РФ).

С учётом доказанности обоснованности требований Банка и наличия оснований для включения требований последнего в реестр требований кредиторов должника апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со ст. 270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25 мая 2005 года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14 июня 2012 года по делу N А71-6742/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

С.И. Мармазова

Судьи

Т.С. Нилогова О.Н. Чепурченко