Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2012 г. N 05АП-6121/12 (ключевые темы: руководитель должника - учредительные документы - выписка из ЕГРЮЛ - заявление о признании должника банкротом - заявление должника)

Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2012 г. N 05АП-6121/12

г. Владивосток

29 августа 2012 г.

Дело N А59-1043/2012

Резолютивная часть постановления оглашена 22 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 августа 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего А.В. Ветошкевич

судей: Н.А. Скрипки, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.В. Ждановой

при участии:

от ООО "ЛЭКС Ко., Лтд": Макарова К.Ю. по доверенности от 10.08.2012,

от ООО "Коинвест": Протасов А.В. по доверенности от 15.07.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС Ко., Лтд"

апелляционное производство N 05АП-6121/2012

на определение от 09.06.2012 судьи С.А. Назаровой

по делу N А59-1043/2012 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС Ко., Лтд" (ОГРН 1046500616051, ИНН 6501148471)

о признании несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ЛЭКС Ко., Лтд" (далее -должник, ООО "ЛЭКС Ко., Лтд") обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 27.04.2012 заявление принято и назначено к рассмотрению в судебное заседание.

В ходе рассмотрения дела представителем, действующем на основании доверенности, подписанной от имени должника Ан Хва Дя, представлено ходатайство об оставлении заявления ООО "ЛЭКС КО. ЛТД" за подписью Шин Денг Чель без рассмотрения, в обоснование которого указано, что на сегодняшний день генеральным директором общества является Ан Хва Дя. Решение общего собрания от 12.11.2009 об избрании генеральным директором должника Шин Денг Чель и соответствующая запись налогового органа в ЕГРЮЛ признаны недействительными в судебном порядке. Внесенная на основании решения общего собрания участников ООО "ЛЭКС КО.. ЛТД" от 02.09.2011 запись в ЕГРЮЛ о том, что руководителем является Шин Денг Чель, также недействительна, так как к Ан Хва Дя как к генеральному директору никто о созыве собрания 02.09.2011 не обращался. Кроме этого данные изменения внесены в ЕГРЮЛ в период действия обеспечительных мер, принятых Арбитражным судом Сахалинской области по делу N А59-6333/2009, и которые никем не отменены.

Определением суда от 09.06.2012 заявление ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" о признании должника несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения. ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" возвращена государственная пошлина в размере 4000 рублей, уплаченная по чеку-ордеру от 20.03.2012.

Не согласившись с определением суда от 09.06.2012, ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило определение отменить в связи с нарушением норм процессуального права. В обоснование своих доводов заявитель жалобы указал, что вывод суда первой инстанции об отсутствии у Шин Денг Чель полномочий руководителя должника не основан на имеющихся в деле доказательствах, наличие полномочий у данного лица, подтверждается решением общего собрания участников от 02.02.2011, выпиской их ЕГРЮЛ, содержащей сведения о единоличном исполнительном органе должника - Шин Денг Чель. Апеллянт со ссылкой на Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 17.05.2007 N 5323/07 указал, что арбитражный суд, признав наличие корпоративного спора, обязан был оценить решение собрания участников и рассмотреть по существу заявление, подписанное генеральным директором должника Шин Денг Чель.

В судебное заседание апелляционной инстанции явился представитель ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" Макарова К.Ю. по доверенности от 10.08.2012, выданной от имени должника директором Шин Денг Чель, а также представитель ООО "Коинвест" Протасов А.В. Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о месте и времени его проведения, не явились. Суд, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Представитель ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" огласил доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Определение Арбитражного суда Сахалинской области просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела выписки из ЕГРЮЛ от 20.08.2012. Суд, руководствуясь статьями 159, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел заявленное ходатайство и удовлетворил его, поскольку признал уважительными причины невозможности представления данного документа в суд первой инстанции, учитывая дату изготовления указанного документа.

В материалы дела от ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" поступил отзыв на апелляционную жалобу, подписанный представителем Ким Д.И. по доверенности, выданной от имени общества генеральным директором Ан Хва Дя, в котором должник просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Суд, руководствуясь статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приобщил отзыв к материалам дела.

Представитель ООО "Коинвест" доводы апелляционной жалобы поддержал.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене с направлением заявления ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" о признании его несостоятельным (банкротом) на новое рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области в силу следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Основанием для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения послужило то, что заявление подписано лицом, не имеющим надлежащих полномочий для его подписания, должник находится в условиях корпоративного спора, а у должника имеются признаки банкротства.

Частью 1 статьи 7 Закона о банкротстве установлено, что правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Согласно пункту 1 статьи 37 названного Закона и пункту 5 статьи 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление должника подается в арбитражный суд в письменной форме и подписывается руководителем должника - юридического лица или лицом, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на подачу заявления о признании должника банкротом, к заявлению должника о признании его банкротом прилагаются доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание заявления.

Полномочия руководителей организаций, действующих от имени организаций в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами, подтверждаются представляемыми ими суду документами, удостоверяющими их служебное положение, а также учредительными и иными документами (часть 1 статьи 61 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Рассмотрение вопросов об образовании единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью и досрочном прекращении его полномочий согласно пункту 3 статьи 91 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункту 2 статьи 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. С момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, по смыслу пункта 3 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" не вправе без доверенности действовать от имени общества.

Как следует из материалов дела заявление о признании должника несостоятельным (банкротом), поданное в Арбитражный суд Сахалинской области, подписано от имени должника генеральным директором Шин Денг Чель. В подтверждение полномочий руководителя должника у названного лица представлено решение внеочередного собрания участников должника, оформленное протоколом от 02.02.2011, согласно которому генеральным директором должника избран Шин Денг Чель. Данное решение в порядке, установленном законодательством, не оспорено, доказательства признания его недействительным в материалах дела отсутствуют.

Согласно пункту 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" сведения о единоличном исполнительном органе общества с ограниченной ответственностью содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Внесение в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица (пункт 1 статьи 18 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Порядок предоставления сведений для внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц определяется статьей 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Сведения Единого государственного реестра юридических лиц являются открытыми и общедоступными в соответствии пунктом 1 статьи 6 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", изменения, касающиеся состава участников, персоналий единоличного исполнительного органа и иных, подлежащих регистрации, являются обязательными для третьих лиц, в том числе, суда с момента их регистрации в ЕГРЮЛ.

Согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 13.04.2012, представленной заявителем в подтверждение полномочий директора общества Шин Денг Чель при подаче заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО "ЛЭКС Ко., Лтд", значится Шин Денг Чель. Также апелляционным судом к материалам дела приобщена выписка из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 20.08.2012, из которой следует, что на указанную дату единоличным исполнительным органом должника также является Шин Денг Чель.

Исходя из изложенного, сведения о руководителе общества, содержащиеся в выписке из ЕГРЮЛ от 13.04.2012, а также 20.08.2012 в совокупности с протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" от 02.02.2011 оценены судом апелляционной инстанции как надлежащие доказательства полномочий Шин Денг Чель как руководителя должника.

Оставляя заявление без рассмотрение суд первой инстанции сослался на решение Арбитражного суда Сахалинской области от 18.06.2010 по делу N А59-6333/2009, которым признаны недействительными решения ООО "ЛЭКС Ко., Лтд", оформленные протоколом внеочередного общего собрания от 12.11.2009, государственная регистрация изменений в ЕГРЮЛ, произведенная на основании указанного решения. Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2012 решение суда от 18.06.2010 оставлено без изменения. Судом апелляционной инстанции установлено, что с момента учреждения ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" генеральным директором общества являлась Ан Хва Дя, избранная общим собранием всех участников, иного решения общего собрания о переизбрании Ан Хва Дя и назначении генеральным директором другого лица, в том числе Шин Денг Чель на момент созыва и проведения собрания 12.11.2009 не принималось. Также суд сослался на решение Южно-Сахалинского городского суда от 12.05.2012 по делу N 2-3638/212, которым отказано в удовлетворении требований Ан Хва Дя к ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" о восстановлении на работе, возложении обязанности не чинить препятствия, обеспечить доступ к рабочему месту.

Однако ссылка суда первой инстанции на вышеуказанные судебные акты в обоснование вывода о том, что Шин Денг Чель не является лицом, имеющим полномочия действовать от имени общества, является несостоятельной, поскольку в рамках дела N А59-6333/2009 оспаривалось и было признано недействительным решение ООО "ЛЭКС Ко., Лтд", оформленное протоколом внеочередного общего собрания от 12.11.2009, в то время как в подтверждение полномочий единоличного исполнительного органа общества к заявлению должником был приложен протокол от 02.02.2011. В рамках дела Южно-Сахалинского городского суда N 2-3638/212 Ан Хва Дя было отказано в удовлетворении требований о восстановлении на работе.

При таких обстоятельствах, учитывая факт наличия в обществе корпоративного спора и имеющиеся сведения публичного информационного ресурса (выписки из ЕГРЮЛ) о том, что директором общества является Шин Денг Чель, у суда первой инстанции отсутствовали основания для оставления заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) без рассмотрения по мотиву отсутствия у Шин Денг Чель полномочий действовать от имени общества.

Апелляционной коллегией также принимается во внимание то, что наличие у должника признаков банкротства не оспаривается, о чем также указано судом первой инстанции.

В силу изложенного обжалуемый судебный акт подлежит отмене на основании правил пункта 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как принятый с неправильным применением норм процессуально права, а заявление ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" о признании его несостоятельным (банкротом) направлению на новое рассмотрения в Арбитражный суд Сахалинской области.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Сахалинской области от 09.06.2012 по делу N А59-1043/2012 отменить.

Направить заявление Общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС Ко., Лтд" о признании его несостоятельным (банкротом) на новое рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение одного месяца.

Председательствующий

А.В. Ветошкевич

Судьи

Н.А. Скрипка С.Б. Култышев