Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2012 г. N 18АП-8196/12, N 18АП-9187/2012

г. Челябинск

N 18АП-9187/2012 N 18АП-8196/2012

12 сентября 2012 г.

Дело N А76-16778/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 сентября 2012 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Махровой Н.В.,

судей Логиновских Л.Л., Рачкова В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кочетковой Н.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Фортум" и Муниципального многоотраслевого унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства поселка Новогорный на решение Арбитражного суда Челябинской области от 25.06.2012 по делу N А76-16778/2011 (судья А.Г. Воронин).

В заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Фортум" - Перекальский Александр Евгеньевич (доверенность от 17.11.2011); Дорофеева Ольга Валерьевна (доверенность от 28.12.2010),

Муниципального многоотраслевого унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства поселка Новогорный - Баранникова Людмила Владимировна (доверенность N 628 от 27.06.2012); Золотилин Анатолий Яковлевич (доверенность N 629 от 07.06.2012).

Открытое акционерное общество "Фортум" (далее - ОАО "Фортум", истец) обратилось в Арбитражный суд Челябинской области к Муниципальному многоотраслевому унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства поселка Новогорный (далее - ММУП ЖКХ п. Новогорный, ответчик) с исковым заявлением (т. 1, л.д. 6-9, с учетом уточнений - т. 2, л.д. 52-55) об изложении условий договора на теплоснабжение на 2011 год в предложенной истцом редакции:

пункт 2.1.1 "Отпускать потребителю тепловую энергию на год ориентировочно 101 330 Гкал, в том числе на нужды потребителей пос. Новогорный (приложение N 2), со следующей разбивкой по кварталам и месяцам";

пункт 2.1.8. "При аварийных ситуациях на сетях потребителя в зоне от головных задвижек станции до первой секущей задвижки производить отключения своей запорной арматурой по заявке уполномоченного представителя ММУП ЖКХ пос. Новогорный";

пункт 2.1.9. исключить из текста договора;

пункт 2.1.11 "По запросу диспетчера потребителя предоставлять информацию по параметрам теплоносителя (температура, давление, расход) согласно "Соглашению об управлении системой теплоснабжения между ОАО "Фортум" филиал "Аргаяшская ТЭЦ" и ММУП ЖКХ пос. Новогорный"; пункт 2.1.12. "По предварительной заявке, в рабочее время суток беспрепятственно допускать к приборам учёта представителей потребителя, определённых по заранее согласованному списку, для осмотра приборов учёта и снятия показаний";

пункт 2.1.13. исключить из текста договора;

пункт 3.1.3. "Не допускать сверхнормативных утечек сетевой воды";

пункт 3.1.5 "Соблюдать температуру обратной сетевой воды в соответствии с температурным графиком (приложение N 6), качество обратной сетевой воды в соответствии с действующими нормативными Правилами и законодательством Российской Федерации. Установка максимального расхода сетевой воды регулятором расхода производится исключительно теплоснабжающей организацией. Поддерживать давление обратной сетевой воды перед теплоснабжающей организацией 2_0.2кгс/кв.см. Выявлять потребителей, ухудшающих качество сетевой воды";

пункт 3.1.12. исключить из текста договора.

пункт 3.2.5. "Производить осмотр и ремонты трубопроводов, расположенных на территории теплоснабжающей организации (филиал АТЭЦ) и находящихся на балансе ММУП ЖКХ пос. Новогорный. Беспрепятственно производить осмотр и снятие показаний приборов учёта, находящихся на территории АТЭЦ на основе показаний которых производятся взаиморасчёты за тепловую энергию, согласно "Соглашению об управлении системой теплоснабжения между ОАО "Фортум" филиала "Аргаяшская ТЭЦ" и ММУП ЖКХ пос. Новогорный";

пункт 4.2. "В соответствии с Методическими указаниями по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском рынке), утверждёнными приказом ФСТ от 06.08.2004 N 20-Э/2, расчёт тарифов на тепловую энергию основывается на полном возврате теплоносителя в тепловую сеть и (или) на источник тепла. При допущении производительной или непроизводительной утечки на сетях потребителя, потребитель оплачивает расходы теплоснабжающей организации на приобретение теплоносителя (химически очищенной воды), цена которого является договорной и составляет 25 руб 72 коп за тонну (без учёта НДС). Окончательная стоимость устанавливается на основании информационного письма Государственного комитета "Единый тарифный орган Челябинской области" (ГК ЕТО). При изменении стоимости химически очищенной воды (теплоносителя) её цена подлежит изменению с момента письменного извещения теплоснабжающей организацией потребителя о стоимости. Цена химически очищенной воды утверждается теплоснабжающей организацией в одностороннем порядке без оформления дополнительного соглашения. Об изменении стоимости химически очищенной воды теплоснабжающая организация письменно извещает потребителя не менее чем за пять дней до даты введения в действие ее новой стоимости";

пункт 4.3. "Изменение тарифов допускается в случаях и в порядке, предусмотренном законодательством, и не является основанием для изменения договора";

пункт 5.1. "Расчёты потребителя тепловой энергии с теплоснабжающей организацией за полученное им тепло осуществляется на основании показаний приборов учёта и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих. В случае выхода из строя приборов учёта и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя, учёт потребляемой тепловой энергии ведётся по приборам учёта, установленным на узле учёта теплоснабжающей организации;

пункт 5.2. "При выходе приборов учёта из строя определение количества отпускаемой тепловой энергии потребителю производится на основании показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя трое суток с корректировкой по фактической температуре наружного воздуха на период пересчёта";

пункт 7.2. "Оплата потребителем тепловой энергии осуществляется в срок до двадцатого числа месяца, следующего за расчётным периодом. В стоимость потреблённой тепловой энергии включается сумма налога на добавленную стоимость";

пункт 7.2.1. "Теплоснабжающая организация формирует платёжный документ (счёт-фактуру) и акт приёма-передачи и факсимильной связью четвёртого числа месяца следующего за расчётным периодом направляет потребителю; оригиналы документов отправляет почтой по адресу: 456796, г. Озёрск, пос. Новогорный, ул. Ленина, д. 7, либо доставляет нарочно до восьмого числа месяца следующего за расчётным периодом". Потребитель обязан в течение пяти дней с момента получения, подписать акт приёма-передачи тепловой энергии и возвратить второй экземпляр в адрес теплоснабжающей организации, либо предоставить мотивированный отказ. В случае невозврата потребителем акта приёма-передачи тепловой энергии в указанный срок данный документ считается подписанным сторонами";

пункт 8.2. "В случаях перерывов теплоснабжения потребителя по вине теплоснабжающей организации, а также подачи потребителю тепловой энергии пониженного качества, зафиксированного метрологическими, аттестованными приборами, включёнными в Государственный реестр средств измерений, и при наличии двухстороннего акта, теплоснабжающая организация возмещает потребителю причинённый этим реальный ущерб. Теплоснабжающая организация не несёт ответственность перед потребителем за отпуск тепловой энергии с пониженными параметрами теплоносителя за те сутки, в течение которых потребитель допускал превышение величины потребления или не соблюдал установленных для него режимов теплопотребления";

пункт 9.2. "По всем вопросам, не оговорённым в настоящем договоре, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации, в том числе Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", законами и иными правовыми актами об энергоснабжении, в том числе региональными законодательными актами и решениями ЕТО. С момента внесения изменений в законодательство, в том числе принятие или изменение нормативных актов в сфере теплоснабжения, применимые к обязательствам теплоснабжающей организации и (или) потребителя по договору, теплоснабжающая организация имеет право требовать применения условий настоящего договора. Если теплоснабжающая организация при указанных обстоятельствах выдвинула требование о внесении изменений и если данные изменения не были внесены по вине потребителя, то настоящий договор действует в части, не противоречащей новым требованиям законодательства с учётом изменений";

пункт 10.1 "Настоящий договор заключён на срок до 31.12.2012, вступает в силу с 01.01.2011; с этого момента теряют силу все ранее действующие договоры и приложения к ним, но обязательства в случае их неисполнения потребителем не прекращаются";

пункт 10.2. "Договор считается продлённым на тех же условиях на один год, если не менее чем за месяц до окончания срока не последует заявление одной из сторон об отказе от настоящего договора";

приложение N 3 принять в редакции истца;

приложение N 4 исключить из условий договора.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 25.06.2012 (т. 3, л.д. 15-68) спорные пункты договора на теплоснабжение от 01.01.2011 приняты в следующей редакции:

пункт 2.1.1 "Отпускать потребителю тепловую энергию на год ориентировочно 101 330 Гкал, в том числе на нужды потребителей пос. Новогорный (приложение N 2), со следующей разбивкой по кварталам и месяцам:

I кв. - 38 356			II кв. -19 330			III кв. -10 130			VI кв. - 33 514
Янв.	Фев.	Март	Апр.	Май	Июнь	Июль	Авг.	Сент.	Окт.	Нояб.	Декаб.
13916	12277	12163	9 901	6 052	3 377	2 328	3 165	4 637	9 076	10 490	13 948

Суммарная расчётная (разрешённая) тепловая нагрузка собственных нужд и объектов пос. Новогорный, присоединённых к тепловым сетям потребителя 31,5819 Гкал/час";

пункт 2.1.8 "При аварийных ситуациях на сетях потребителя в зоне от головных задвижек станции до первой секущей задвижки производить отключения своей запорной арматурой по заявке уполномоченного представителя ММУП ЖКХ пос. Новогорный";

пункт 2.1.9 исключить из текста договора;

пункт 2.1.11 "По запросу диспетчера потребителя предоставлять информацию по параметрам теплоносителя (температура, давление, расход) согласно "Соглашению об управлении системой теплоснабжения между ОАО "Фортум" филиал "Аргаяшская ТЭЦ" и ММУП ЖКХ пос. Новогорный" (приложение N 4);

пункт 2.1.12 "По предварительной заявке, в рабочее время суток беспрепятственно допускать к приборам учёта представителей потребителя, определённых по заранее согласованному списку, для осмотра приборов учёта и снятия показаний";

пункт 2.1.13 исключить из текста договора.

пункт 3.1.3 "Не допускать сверхнормативных утечек сетевой воды";

пункт 3.1.5 "Соблюдать температуру обратной сетевой воды в соответствии с температурным графиком (приложение N 6), качество обратной сетевой воды в соответствии с действующими нормативными правилами и законодательством Российской Федерации. Установка максимального расхода сетевой воды регулятором расхода производится исключительно теплоснабжающей организацией. Поддерживать давление обратной сетевой воды перед теплоснабжающей организацией 2_0.2кгс/кв.см. Выявлять потребителей, ухудшающих качество сетевой воды";

пункт 3.1.12 исключить из текста договора;

пункт 3.2.5 "Производить осмотр и ремонты трубопроводов, расположенных на территории теплоснабжающей организации (филиал АТЭЦ) и находящихся на балансе ММУП ЖКХ пос. Новогорный. Беспрепятственно производить осмотр и снятие показаний приборов учёта, находящихся на территории АТЭЦ на основе показаний которых производятся взаиморасчёты за тепловую энергию, согласно "Соглашению об управлении системой теплоснабжения между ОАО "Фортум" филиал "Аргаяшская ТЭЦ" и ММУП ЖКХ пос. Новогорный" (приложение N 4);

пункт 4.2 "В соответствии с Методическими указаниями по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском рынке), утверждёнными приказом ФСТ от 06.08.2004 N 20-Э/2, расчёт тарифов на тепловую энергию основывается на полном возврате теплоносителя в тепловую сеть и (или) на источник тепла. При допущении производительной или непроизводительной утечки на сетях потребителя, потребитель оплачивает расходы теплоснабжающей организации на приобретение теплоносителя (химически очищенной воды), цена которого является договорной и составляет 25 руб 72 коп за тонну (без учёта НДС). Окончательная стоимость устанавливается на основании информационного письма Государственного комитета "Единый тарифный орган Челябинской области" (ГК "ЕТО Челябинской области"). При изменении стоимости химически очищенной воды (теплоносителя) её цена подлежит изменению с момента письменного извещения теплоснабжающей организацией потребителя о его стоимости. Цена химически очищенной воды утверждается теплоснабжающей организацией в одностороннем порядке без оформления дополнительного соглашения. Об изменении стоимости химически очищенной воды теплоснабжающая организация письменно извещает потребителя не менее, чем за пять дней до даты введения в действие её новой стоимости";

пункт 4.3 "Изменение тарифов допускается в случаях и в порядке, предусмотренном законодательством, и не является основанием для изменения договора";

пункт 5.1 "Поскольку к магистрали, отходящей от источника теплоты, подключён единственный потребитель, и эта магистраль находится на его балансе, количество тепловой энергии, масса (или объём) теплоносителя и значения его параметров определяются теплоснабжающей организацией на основании расчётных тепловых нагрузок, указанных в приложении N 2 к договору, и показаний приборов узла учёта источника теплоты (приложение N 3). После установки приборов учёта и контроля параметров теплоносителя потребителем, расчёты потребителя тепловой энергии с теплоснабжающей организацией за полученное им тепло осуществляется на основании показаний приборов учёта и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936".

пункт 5.2 исключить из текста договора;

пункт 7.2 "Оплата потребителем тепловой энергии осуществляется в срок до двадцатого числа месяца, следующего за расчётным периодом. В стоимость потреблённой тепловой энергии включается сумма налога на добавленную стоимость";

пункт 7.2.1 "Теплоснабжающая организация формирует платёжный документ (счёт-фактуру) и акт приёма-передачи и факсимильной связью четвёртого числа месяца следующего за расчётным периодом направляет потребителю; оригиналы документов отправляет почтой по адресу: 456796, г. Озёрск, пос. Новогорный, ул. Ленина, д. 7, либо доставляет нарочно до восьмого числа месяца следующего за расчётным периодом. Потребитель обязан в течение пяти дней, с момента получения, подписать акт приёма-передачи тепловой энергии и возвратить второй экземпляр в адрес теплоснабжающей организации, либо предоставить мотивированный отказ. В случае невозврата потребителем акта приёма-передачи тепловой энергии в указанный срок, данный документ считается подписанным сторонами";

пункт 8.2 "В случаях перерывов теплоснабжения потребителя по вине теплоснабжающей организации, а также подачи потребителю тепловой энергии пониженного качества, зафиксированного метрологическими, аттестованными приборами, включёнными в Государственный реестр средств измерений, и при наличии двухстороннего акта, теплоснабжающая организация возмещает потребителю причинённый этим реальный ущерб. Теплоснабжающая организация не несёт ответственность перед потребителем за отпуск тепловой энергии с пониженными параметрами теплоносителя за те сутки, в течение которых потребитель допускал превышение величины потребления или не соблюдал установленных для него режимов теплопотребления";

пункт 9.2 "По всем вопросам, не оговорённым в настоящем договоре, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации, в том числе: Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", законами и иными правовыми актами об энергоснабжении, в том числе региональными законодательными актами и решениями ГК "ЕТО Челябинской области". С момента внесения изменений в законодательство, в том числе принятие или изменение нормативных актов в сфере теплоснабжения, применимые к обязательствам теплоснабжающей организации и (или) потребителя по договору, теплоснабжающая организация имеет право требовать применения условий настоящего договора. Если теплоснабжающая организация при указанных обстоятельствах выдвинула требование о внесении изменений и если данные изменения не были внесены по вине потребителя, то настоящий договор действует в части, не противоречащей новым требованиям законодательства с учётом изменений";

пункт 10.1 "Настоящий договор заключён на срок до 31.12.2011, вступает в силу с 01.01.2011. С этого момента теряют силу все ранее действующие договоры и приложения к ним, но обязательства в случае их неисполнения потребителем не прекращаются";

пункт 10.2 "Договор считается продлённым на тех же условиях на один год, если не менее чем за месяц до окончания срока не последует заявление одной из сторон об отказе от настоящего договора";

приложение N 3 к договору от 01.01.2011 "Перечень приборов учёта на отпуск тепловой энергии с горячей водой" принять в редакции истца;

"Соглашение об управлении системой теплоснабжения между ОАО "Фортум" филиал "Аргаяшская ТЭЦ" и ММУП ЖКХ пос. Новогорный" считать приложением N 4 к договору от 01.01.2011.

В апелляционной жалобе ОАО "Фортум" просило решение суда изменить в части изложения редакции п. 10.1 договора.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ОАО "Фортум" ссылалось на то, что договор в 2011 году заключен не был, равно как и в 2012 году. Следовательно, период действия договора в п. 10.1 должен быть в редакции истца: с 01.01.2011 по 31.12.2012.

В апелляционной жалобе ММУП ЖКХ п. Новогорный просило решение суда отменить (т. 3, л.д. 73-76).

В обоснование доводов апелляционной жалобы ММУП ЖКХ п. Новогорный ссылалось на то, что истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора. Кроме того, истец в нарушение положений ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дополнил исковые требования п. 10.1, п. 3.2.5 и приложения N 4 спорного договора, разногласий по указанным пунктам со стороны ответчика не было. По остальным спорным пунктам договора ответчик полагает, что суд первой инстанции не принял во внимание и не применил нормы действующего законодательства.

ОАО "Фортум" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что с доводами апелляционной жалобы не согласно, просило решение суда первой инстанции в обжалуемой ответчиком части оставить без изменения.

Также истец в отзыве пояснил, что все пункты договора, принятые судом в редакции истца, соответствуют действующему законодательству.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ОАО "Фортум" направило в адрес ММУП ЖКХ п. Новогорный проект договора на теплоснабжение от 01.01.2011 (т. 1, л.д. 13-18).

Указанный договор подписан ММУП ЖКХ п. Новогорный с протоколом разногласий (т. 1, л.д. 29-33) и возвращён обществу "Фортум".

Разногласия касались пунктов спорного договора: 1.1, 2.1.8, 2.1.9, 2.1.10, 2.1.11, 2.1.12, 2.1.13, 3.1.3, 3.1.5, 3.1.6, 3.1.11, 3.1.12, 3.2.3, 3.2.5, 3.2.6, 4.2, 4.3. 5.1, 5.2, 6.3, 7.2, 7.2.1, 8.2, 9.2, 10.2; приложений N 3, 4, 5, 6.

ОАО "Фортум" направило в адрес ММУП ЖКХ п. Новогорный протокол урегулирования протокола разногласий к договору от 01.01.2011, с просьбой рассмотреть, подписать и вернуть его в течение десяти дней (т. 1, л.д. 34).

Заявитель не согласился с ММУП ЖКХ п. Новогорный по пунктам спорного договора: 2.1.1, 2.1.8, 2.1.9, 2.1.11, 2.1.12, 2.1.13, 3.1.3, 3.1.5, 3.1.12, 3.2.5, 4.2, 4.3, 5.1, 5.2, 7.2, 7.2.1, 8.2, 9.2, 10.2; приложением N 3.

Поскольку в установленный срок ММУП ЖКХ п. Новогорный не представило ответ на протокол урегулирования протокола разногласий к договору от 01.01.2011, ОАО "Фортум" обратилось в арбитражный суд с с настоящим требованием.

Принимая спорные пункты договора в редакции, предложенной истцом с учетом протокола урегулирования протокола разногласий, суд первой инстанции исходил из того, что спорные пункты в предложенной редакции не противоречат действующему законодательству. Следовательно, основания для их исключения либо изменения их редакции отсутствуют.

Выводы суда первой инстанции являются верными, а доводы апелляционных жалоб подлежащими отклонению по следующим основаниям.

Согласно п. 2 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Таким образом, п. 2 ст. 445 ГК РФ предусмотрена возможность передачи преддоговорного спора на рассмотрение суда в случаях, если спор возник при заключении публичного договора, к числу которых в соответствии со ст. 426 ГК РФ относится договор энергоснабжения.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 КГ РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (ст. 446 ГК РФ).

Согласно ст. 422 ГК РФ, разрешая разногласия сторон, суд исходит из того, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Процессуально-правовой целью рассмотрения споров об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, является установление параметров обязательственных правоотношений сторон посредством определения в судебном акте условий договора, по которым у сторон имелись разногласия.

В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

По смыслу ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 539 ГК РФ).

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Согласно статье 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Таким образом, суд первой инстанции, принимая спорные пункты договора в редакции истца, исходил из их соответствия законодательству. Отказывая в принятии п. 10.1 в редакции истца, суд первой инстанции исходил из того, что п. 10.2 договора предусмотрено продление его действия на следующий год.

Так, относительно п. 2.1.1 договора, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что он подлежит принятию в редакции истца, так как второй раздел договора "Обязанности и права теплоснабжающей организации" подраздел 2.1 "Теплоснабжающая организация обязуется" в договоре на теплоснабжение предусматривает обязанности теплоснабжающей организации ОАО "Фортум". Согласно спорному пункту теплоснабжающая организация принимает на себя обязательства осуществлять подачу тепловой энергии потребителю, в том числе на нужды потребителей пос. Новогорный согласно приложению N 2.

Тепловая нагрузка это количество тепловой энергии, которое может быть принято потребителем тепловой энергии за единицу времени. В соответствии со ст. 541 ГК РФ поставленным считается то количество энергии, которое было реально (фактически) потреблено.

Часовая тепловая нагрузка на отопление многоквартирных домов или жилых домов, необорудованных приборами учёта тепловой энергии, определяется исходя из проектных данных домов. В случае отсутствия проектных данных часовая тепловая нагрузка определяется по паспортам домов.

Поскольку ответчик проектные данные или паспорта обслуживаемых домов в нарушение положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не представил, истец произвел расчёт тепловых нагрузок в порядке пункта 2.1.1 на основании имеющихся у истца данным за предыдущие периоды, в том числе согласно Правилам установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденным в Постановлении Правительства Российской Федерации N 306 от 23.05.2006 "Об утверждении правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг" (далее - Правила N 306).

Пункт 2.1.9 из текста договора исключен, в связи с тем, что данный пункт дублирует содержание пункта 2.1.2 договора, принятого сторонами без разногласий.

Так, указание на то, что отклонение фактической среднесуточной температуры обратной воды из тепловой сети может превышать заданную графиком температуру не более чем на 5% (или 3°С) содержится в пункте 2.1.2 договора, не являющегося спорным.

Пункт 2.1.11 договора урегулирован сторонами в протоколе согласования протокола разногласий, указанный вывод содержится в решении суда первой инстанции.

В отношении п. 2.1.12 договора суд первой инстанции пришел к верному выводу о принятии его редакции, предложенной истцом по следующим основаниям.

Пунктами 8.4, 9.4 "Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя", утверждённых Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936 (далее - Правила N Вк-4936) установлено, что руководитель источника теплоты по первому требованию должен обеспечить представителям Госэнергонадзора и тепловых сетей беспрепятственный доступ на узел учёта тепловой энергии и предоставить для ознакомления документацию, относящуюся к узлу учёта.

Беспрепятственный доступ обеспечивается также представителю потребителя, если учёт получаемой потребителем тепловой энергии производится по приборам учёта, установленным на узле учёта источника теплоты.

Руководитель организации, в ведении которого находится узел учёта тепловой энергии потребителя, по первому требованию должен обеспечить беспрепятственный доступ представителям энергоснабжающей организации и Госэнергонадзора на его узел учёта тепловой энергии.

В силу пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 21.07.1997 N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" (далее - Закон N 116-ФЗ) организация, эксплуатирующая опасный производственный объект, обязана, в том числе: предотвращать проникновение на опасный производственный объект посторонних лиц; обеспечивать выполнение требований промышленной безопасности к хранению опасных веществ.

Довод ответчика о необходимости принятия указанного пункта договора в его редакции, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку положения пункта 8.4 Правил N Вк-4936 ограничены ст. 9 Закона N 116-ФЗ, а создание беспрепятственного доступа к приборам учёта, установленным на узле учёта источника теплоты, т.е. на территорию Аргаяшской ТЭЦ, представителей потребителя (неограниченного круга лиц) будет противоречить требованиям законодательства и угрожать общественной безопасности.

Пункт 3.1.5 принят судом первой инстанции в редакции истца обоснованно, так как третий раздел договора "Обязанности и права потребителя" подраздел 3.1 "Потребитель обязуется" в договоре на теплоснабжение предусматривает обязанности потребителя ММУП ЖКХ п. Новогорный, который соответствует требованиям пункта 4.11.1 Приказа Минэнерго Российской Федерации от 19.06.2003 N 229 "Об утверждении Правил технической эксплуатации электрических станций и сетей Российской Федерации" (далее - Приказ N 229) и пунктов 6.2.56, 6.2.59 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 N115 (далее - Правила N 115).

Пункт 3.2.5 договора урегулирован сторонами в протоколе урегулирования протокола разногласий к договору от 01.01.2010 на теплоснабжение исх. N 3119 от 12.08.2012 и его содержание соответствует пункту 8.4 Правил N Вк-4936.

В редакции истца принят п. 4.2 договора: "В соответствии с Методическими указаниями по расчёту регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском рынке), утверждёнными приказом ФСТ от 06.08.2004 N 20-Э/2, расчёт тарифов на тепловую энергию основывается на полном возврате теплоносителя в тепловую сеть и (или) на источник тепла. При допущении производительной или непроизводительной утечки на сетях потребителя, потребитель оплачивает расходы теплоснабжающей организации на приобретение теплоносителя (химически очищенной воды), цена которого является договорной и составляет 25 руб. 72. коп за тонну (без учёта НДС). Окончательная стоимость устанавливается на основании информационного письма Государственного комитета "Единый тарифный орган Челябинской области" (ГК "ЕТО Челябинской области"). При изменении стоимости химически очищенной воды (теплоносителя) её цена подлежит изменению с момента письменного извещения теплоснабжающей организацией потребителя о его стоимости. Цена химически очищенной воды утверждается теплоснабжающей организацией в одностороннем порядке без оформления дополнительного соглашения. Об изменении стоимости химически очищенной воды теплоснабжающая организация письменно извещает потребителя не менее, чем за пять дней до даты введения в действие её новой стоимости".

Так, ст. 424 ГК РФ установлено, что изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке; в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки, и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Тариф на теплоноситель (сетевую воду) для ОАО "Фортум" устанавливает ГК "ЕТО Челябинской области".

Следовательно, изменение цены (тарифа), установленной уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления, в договоре недопустимо.

Утверждение ответчика о том, что срок действия тарифа не может быть менее одного года, не принимается судом апелляционной инстанции, так как данное положение не нарушается редакцией п. 4.2, предложенной истцом.

Пункт 5.1 договора принят в редакции суда: "Поскольку к магистрали, отходящей от источника теплоты, подключён единственный потребитель, и эта магистраль находится на его балансе, количество тепловой энергии, масса (или объём) теплоносителя и значения его параметров определяются теплоснабжающей организацией на основании расчётных тепловых нагрузок, указанных в приложении N 2 к договору, и показаний приборов узла учёта источника теплоты (приложение N 3).

После установки приборов учёта и контроля параметров теплоносителя потребителем, расчёты потребителя тепловой энергии с теплоснабжающей организацией за полученное им тепло осуществляется на основании показаний приборов учёта и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936".

Довод ответчика о том, что редакция п. 5.1 урегулирована в протоколе урегулирования протокола разногласий к договору от 01.01.2010 на теплоснабжение исх. N 3119 от 12.08.2012, отклоняется судом апелляционной инстанции в виду следующего.

В соответствии с пунктом 1.3 Правил N Вк-4936 расчёты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учёта и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями данных Правил.

В случае, когда к магистрали, отходящей от источника теплоты, подключён единственный потребитель, и эта магистраль находится на его балансе, по взаимному согласию сторон допускается ведение учёта потребляемой тепловой энергии по приборам учёта, установленным на узле учёта источника теплоты.

Кроме того, в пункте 9.9 Правил N Вк-4936 закреплено, что при несвоевременном сообщении потребителем о нарушении режима и условий работы узла учёта и о выходе его из строя узел учёта считается вышедшим из строя с момента его последней проверки энергоснабжающей организацией. В этом случае количество тепловой энергии, масса (или объём) теплоносителя и значения его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчётных тепловых нагрузок, указанных в договоре, и показаний приборов узла учёта источника теплоты.

Довод ответчика о том, что в отношении п. 5.2 договора судом не применены положения Правил N N Вк-4936, отклоняется судом апелляционной инстанции, так как у ответчика, потребителя тепловой энергии приборы учёта (приборы, которые выполняют одну или несколько функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве тепловой энергии, массе (или объёме), температуре, давлении теплоносителя и времени работы самих приборов) в соответствии с требованиями раздела 5 Правил N Вк-4936 не установлены.

Следовательно, суд первой инстанции обоснованно исключил п. 5.2 из текста договора.

Пункт 7.2 договора обоснованно принят судом первой инстанции в редакции истца.

В силу ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчётов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В пунктах 2, 5 постановления Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 N 294 "Об утверждении Порядка расчётов за тепловую энергию и природный газ" установлено: оплата потребителями тепловой энергии на территории Российской Федерации осуществляется в следующем порядке: 35% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до восемнадцатого числа этого месяца; 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца; оплата за фактически потреблённую в истекшем месяце тепловую энергию с учётом средств, ранее внесённых потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчётном периоде, осуществляется в срок до десятого числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объём фактического потребления тепловой энергии за истекший месяц меньше планового объёма, определённого соглашением сторон, излишне уплаченная сумма зачитывается в счёт платежа за следующий месяц.

Пункт 9.2 договора принят в редакции истца: "По всем вопросам, не оговорённым в настоящем договоре, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации, в том числе: Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", законами и иными правовыми актами об энергоснабжении, в том числе региональными законодательными актами и решениями ГК "ЕТО Челябинской области". С момента внесения изменений в законодательство, в том числе принятие или изменение нормативных актов в сфере теплоснабжения, применимые к обязательствам теплоснабжающей организации и (или) потребителя по договору, теплоснабжающая организация имеет право требовать применения условий настоящего договора. Если теплоснабжающая организация при указанных обстоятельствах выдвинула требование о внесении изменений и если данные изменения не были внесены по вине потребителя, то настоящий договор действует в части, не противоречащей новым требованиям законодательства с учётом изменений", в связи с тем, что данный пункт изложен в редакции ответчика и дополнен абзацем, который регулирует взаимоотношения сторон при изменении законодательства, регулирующего теплоснабжение.

В п. 2 ст. 422 ГК РФ установлено, что если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключённого договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключённых договоров.

В силу п. 1 ст. 450 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Таким образом, у теплоснабжающей организации имеется право требовать изменения условий договора при существенном изменении обстоятельств, в том числе при изменении действующего законодательства, регулирующего взаимоотношения между теплоснабжающей организацией и потребителем.

В соответствии с п. 10.2 договора, принятом в редакции истца, он считается продлённым на тех же условиях на один год, если не менее чем за месяц до окончания срока не последует заявление одной из сторон об отказе от настоящего договора", в связи с тем, что в соответствии с п. 2 ст. 540 ГК РФ договор энергоснабжения, заключённый на определённый срок, считается продлённым на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

Согласно ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключённого ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечёт прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признаётся действующим до определённого в нём момента окончания исполнения сторонами обязательства. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Таким образом, редакция пункта 10.2, предложенная истцом, соответствует статье 540 ГК РФ.

Поскольку в приложении N 3 договора перечислены приборы учёта тепловой энергии, установленные у истца, и введённые в эксплуатацию в установленном законом порядке, то редакция приложения, представленная истцом, обоснованно принята судом первой инстанции.

Относительно приложения N 4 стороны пришли к соглашению, что с учётом пунктов 2.1.11, 3.2.5 договора "Соглашение об управлении системой теплоснабжения между ОАО "Фортум" филиал "Аргаяшская ТЭЦ" и ММУП ЖКХ пос. Новогорный" является приложением N4 к договору от 01.01.2011.

Довод ОАО "Фортум" о том, что договор в 2011 году заключен не был, равно как и в 2012 году, следовательно, период действия договора в п. 10.1 должен быть в редакции истца: с 01.01.2011 по 31.12.2012, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку п. 10.2 договора сторонами предусмотрено продление его действия на тех же условиях.

Довод ответчика о том, что истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.04.2012 N Ф09-1985/12 установлено, что в предусмотренный законом срок ММУП ЖКХ п. Новогорный не представило ответ на протокол урегулирования протокола разногласий к договору от 01.01.2011.

С учетом вышеназванного постановления и процессуальной экономии является обоснованным удовлетворение судом ходатайства истца о дополнении исковых требований.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене, а апелляционные жалобы - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 25.06.2012 по делу N А76-16778/2011 оставить без изменения, апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Фортум" и Муниципального многоотраслевого унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства поселка Новогорный - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.В. Махрова

Судьи

Л.Л. Логиновских В.В. Рачков