Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2012 г. N 10АП-5693/12

г. Москва

14 сентября 2012 г.

Дело N А41-18181/11

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 сентября 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Быкова В.П., Игнахиной М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Чугуевой Н.Н.,

при участии в заседании:

от акционерного общества "БТА Банк" - Шорин А.О., по доверенности 11МУ-288-2/6108 от 28.12.2011 г.,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АМТ Банк" Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" - Мягченкова Н.А., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 9-3301 от 28.06.2012 г.,

от Асадовой Марины Михайловны - Лабутичева Е.А., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 3-1719 от 14.08.2012 г., паспорт 4507 671938 выдан 29.09.2004 г.,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ИРБИС" Волкова В.А. - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "БТА Банк" на определение Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2012 года по делу N А41-18181/11, принятое судьей Куракиным Ю.М., по требованию Асадовой М.М. о включении требования в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ИРБИС",

УСТАНОВИЛ:

Асадова Марина Михайловна обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в реестр требований общества с ограниченной ответственностью (ООО) "ИРБИС" о передаче жилых помещений требования в сумме 7 620 946 рублей 96 копеек о передаче:

- жилого помещения - квартиры, не менее 230,7 кв.м. жилой площади, строительный N 110 в жилом доме N 17 согласно Проекту планировки в строящемся МЖК по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково. Строительство малоэтажного жилого комплекса осуществляется на земельном участке общей площадью 10,5 га с кадастровым номером 50:11:004 02 19:0106;

- доли в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 17. Включая, но не ограничиваясь: электрощитовые, помещение технического канала и размещаемое в технических каналах оборудование, обеспечивающее электроснабжение, газоснабжение, канализирование, водоснабжение, телефония, интернет и др.);

- земельного участка под Квартирой согласно площади застройки, определяемой по внешним границам фундамента Квартиры, а также земельного участка общей примерной площадью 147 кв.м., прилегающего к Квартире, расположенного по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, являющихся частью земельного участка с кадастровым номером 50:11:004 02 19:0106.

Определением Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2012 года требования Асадовой М.М. были признаны обоснованными и включены в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ИРБИС" в части требования о передаче жилого помещения - квартиры, строительный N 110, не менее 230,7 кв. м. жилой площади, в жилом доме N 17, расположенном по строительному адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер: 50:11:004 02 19:0106, с учетом оплаченной заявителем суммы в размере 7 620 946 рублей 96 копеек. В остальной части требований Асадовой М.М. отказано (т. 2, л.д. 42-43).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, акционерное общество (АО) "БТА Банк" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, указывая на принятие его с нарушением норм материального и процессуального права.

В судебном заседании апелляционного суда представитель АО "БТА Банк" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение Арбитражного суда Московской области отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители Асадовой М.М., конкурсного управляющего ООО "АМТ Банк" Государственной корпорации (ГК) "Агентство по страхованию вкладов" возражали против доводов апелляционной жалобы, просили определение Арбитражного суда Московской области оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя конкурсного управляющего ООО "ИРБИС" Волкова В.А., надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность определения суда проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 12.11.07 между Азмухамедовой Сауле Михайловной (Инвестор) и ООО "ИРБИС" (Заказчик-Застройщик) был заключен инвестиционный контракт N 05/07-IА на выполнение Инвестиционного проекта строительства Малоэтажного Жилого Комплекса по адресу: юго-восточнее д. Поздняково, Красногорский район, Московская область, Российская Федерация, предметом которого является деятельность Сторон, направленная на реализацию Инвестиционного проекта по новому строительству МЖК на земельном участке площадью 10,5 га, расположенном (в 10 км от МКАД по Новорижскому направлению) по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково (кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106) в соответствии с проектом планировки (т.2, л.д. 3-10).

В соответствии с пунктами 3.1. и 3.2. Инвестиционного контракта по итогам реализации Инвестиционного проекта между Сторонами Контракта будет осуществлено распределение части жилой площади МЖК. Соотношение раздела имущества по итогам реализации Инвестиционного проекта согласно настоящему Контракту устанавливается между Сторонами, но не может составить менее 2 177 кв.м. жилой площади для Инвестора, которые после завершения строительства МЖК и ввода его в эксплуатацию переходят в собственность Инвестора при условии полного и надлежащего исполнения своих обязательств. Указанная площадь определяется по данным Проекта планировки и подлежит уточнению после сдачи МЖК Госкомиссии.

Дополнительным соглашением N 2 от 12.03.09 к Инвестиционному контракту N 05/07-IА от 12.11.07 Азмухамедова С.М. и ООО "ИРБИС" внесли изменения в п. 2.2., 3.2., 6.1., контракта, установив размер подлежащей передаче инвестору жилой площади не менее 1 643, 42 кв.м. и определив вклад инвестора в размере 60 392 234 рублей, а также продлили срок завершения строительных работ и сдачи МЖК в эксплуатацию до 30 июня 2010 года (т.2, л.д. 24-25).

Согласно акту сверки взаимных расчетов по Инвестиционному контракту N 05/07-IА от 12.11.07 по состоянию на 31.12.08 Азмухамедовой С.М. внесен инвестиционный вклад в размере 60 392 234 рубля (т.2, л.д. 27).

Азмухамедова С.М. свои обязательства по перечислению инвестиционного вклада по инвестиционному контракту 05/07-IA от 12.11.07 выполнила в полном объеме, что подтверждается представленной в материалы дела выписками по счетам (т. 1, л.д. 111-127, т.2, л.д. 28-37).

28.11.07 между Асадовой М.М. (Заимодатель) и Азмухамедовой С.М. (Заемщик) был заключен договор о предоставлении займа, в соответствии с которым (с учетом дополнительного соглашения N 1 от 24.12.08) Заимодатель предоставил Заемщику 31 300 долларов США сроком до 31.12.10 на условиях 8% годовых от суммы займа (т. 1, л.д. 12-15).

28.11.07 между Асадовой М.М. (Заимодатель) и Азмухамедовой С.М. (Заемщик) был заключен договор о предоставлении займа, в соответствии с которым (с учетом дополнительного соглашения N 1 от 24.12.08) Заимодатель предоставил Заемщику 3 529 000 рублей сроком до 31.12.10 на условиях 8% годовых от суммы займа (т. 1, л.д. 16-19).

Асадовой М.М. обязанность по предоставлению Азмухамедовой С.М. сумм займов была исполнена надлежащим образом, что подтверждается заявлениями о переводе и банковскими квитанциями (т. 1, л.д. 56-57).

ООО "ИРБИС" сообщило Азмухамедовой С.М. о том, что за ней закрплена квартира общей площадью 230, 7 кв.м. строительный N 104 в жилом доме N 16 в строящемся МЖК, а также выразило согласие на перевод Асадовой М.М. права требования названной квартиры и согласие на заключение с Асадовой М.М. в будущем договора купли-продажи земельного участка под пятном застройки вышеуказанной жилой площади и земельного участка, прилегающего к пятну застройки (т. 1, л.д. 30).

28.04.10 между Азмухамедовой С.М. (Должник) и Асадововй М.М. (Кредитор) был заключен договор новации, в соответствии с которым стороны договорились о замене обязательств Азмухамедовой С.М. перед Асадовой М.М. по договору займа от 28.11.07 по оплате суммы займа в размере 768 433 рублей 78 копеек, суммы начисленных процентов в размере 146 865 рублей 59 копеек передачей Асадовой М.М. права требования по Инвестиционному контракту N 05/07-IA от 12.11.07 не менее 28,03 кв.м. жилой площади в квартире строительный N 104 жилого дома N16 в строящемся малоэтажном жилом комплексе расположенного по адресу: юго-восточнее д. Поздняково, Красногорский район, Московская область, а также доли в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N16. Стоимость подлежащего передаче права требования составила 925 471 рублей 65 копеек (т. 1, л.д. 10-11).

Согласно договору новации от 28.04.10, заключенному между Асадовой М.М. (Кредитор) и Азмухамедовой С.М. (Должник), стороны договорились о замене обязательств Азмухамедовой С.М. перед Асадовой М.М. по договору займа от 28.11.07 по оплате суммы займа в размере 3 529 000 рублей, суммы начисленных процентов в размере 677 568 рублей передачей Асадовой М.М. права требования по Инвестиционному контракту N 05/07-IA от 12.11.07 не менее 128,8 кв.м. жилой площади в квартире строительный N 104 жилого дома N 16 в строящемся малоэтажном жилом комплексе расположенного по адресу: юго-восточнее д. Поздняково, Красногорский район, Московская область, а также доили в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 16. Стоимость подлежащего передаче права требования составила 4 254 523 рубля 73 копейки (т. 1, л.д. 20-21).

28.04.10 между Азмухамедовой С.М. (Цедент), Асадовой М.М. (Цессионарий) и ООО "ИРБИС" (Заказчик-Застройщик) был заключен договор уступки права требования (цессии) по Инвестиционному контракту 05/07-IА от 12.11.07, согласно которому Цедент с согласия Должника уступил, а Цессионарий принял частичное право требования по Инвестиционному контракту в соответствии с которым с момента подписания настоящего договора Должник обязался в сроки и на условиях, указанных в настоящем договоре передать Цессионарию:

1) квартиру не менее 230,7 кв.м. жилой площади строительный N 110 в жилом доме N 17 согласно Проекту планировки в строящемся МЖК по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково;

2) долю в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 17 (включая, но не ограничиваясь: электрощитовые, помещение технического канала и размещаемое в технических каналах оборудование, обеспечивающее электроснабжение, газоснабжение, канализование, водоснабжение, телефония, Интернет и др.) (т. 1, л.д. 22-26).

В соответствии с пунктом 2.3. договора цессии от 28.04.10 стоимость передаваемого права требования составляет 7 620 946 рублей 96 копеек. В указанную стоимость включены стоимость квартиры, доли в общем имуществе, земельного участка, состоящего из земельного участка под квартирой и прилегающего к нему участка площадью 147 кв.м.

Согласно акту приема-передачи права требования Асадова М.М. в полном объеме произвела оплату Азмухамедовой С.М. стоимости переданных прав требования в размере 7 620 946 рублей 96 копеек (т.1, л.д. 27-28).

До настоящего времени ООО "ИРБИС" принятые на себя обязательства перед Асадовой М.М. не исполнило.

Определением Арбитражного суда Московской области от 05 октября 2011 года по делу N А41-18181/11 в отношении ООО "ИРБИС" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим назначен Трулов М.В.

06 декабря 2011 года Арбитражным судом Московской области вынесено определение о применении при рассмотрении дела о банкротстве ООО "ИРБИС" правил параграфа 7 главы XI "Банкротство застройщиков" Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Названные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, признавая требования Асадовой М.М. обоснованными в части, исходил из того, что Законом о банкротстве не предусмотрена возможность предъявления к застройщику - банкроту требования о передаче в собственность доли в праве общей собственности на общее имущество и земельных участков, находящихся под объектом строительства.

Апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными, доводы апелляционной жалобы подлежащими отклонению.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 201.1 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве) лицом, привлекающим денежные средства и (или) имущество участников строительства (застройщик) признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, в том числе жилищно-строительный кооператив, или индивидуальный предприниматель, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования.

Участник строительства - физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование (пп. 2 п. 1 ст. 201.1. Закона о банкротстве).

Требованием о передаче жилого помещения признается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (пп. 3 п. 1 названной статьи).

В соответствии с пунктом 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования в том числе в следующих случаях: 1) заключения договора участия в долевом строительстве; 2) заключения договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства; 3) заключения предварительного договора участия в долевом строительстве или предварительного договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства; 4) заключения договора займа, обязательства по которому в части возврата суммы займа прекращаются с передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность; 5) внесения денежных средств и (или) иного имущества в качестве вклада в складочный капитал товарищества на вере (коммандитного товарищества) с последующей передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность; 6) заключения договора простого товарищества в целях осуществления строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность; 7) выдачи векселя для последующей оплаты им жилого помещения в многоквартирном доме; 8) внесения денежных средств в жилищно-строительный кооператив в целях участия в строительстве многоквартирного дома; 9) заключения иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

В подтверждение заявленных требований Асадовой М.М. представлены инвестиционный контракт N 05/07-IA от 12.11.07, согласие ООО "ИРБИС" на уступку прав по инвестиционному контракту N 05/07-IА от Азмухамедовой С.М. Асадовой М.М., договор уступки права требования (цессии) от 28.04.10, акт приема-передачи прав требования, выписка по счету ООО "ИРБИС" в подтверждение перечисления инвестиционного вклада, письмо ООО "ИРБИС" б/н 2009 года (т. 1, л.д. 22-26, 27-28, 30, 111-127, т.2, л.д. 3-10).

Оценив в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации названные документы, апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции об обоснованности требований Асадовой М.М. в части передачи жилого помещения.

Довод АО "БТАБанк" о том, что по договору цессии передано недействительное право, поскольку объект передачи - квартира является объектом незавершенного строительства, подлежит отклонению.

В силу пункта 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Согласно договору уступки от 28.04.10, заключенному между Азмухамедовой С.М. и Асадовой М.М., Цедент уступает Цессионарию право требования по инвестиционному контракту.

Доказательств, подтверждающих, что договор цессии от 28.04.10 оспорен и в установленном законом порядке признан недействительным, не представлено.

Заключение и исполнение сторонами договора уступки права от 28.04.10 привело к возникновению взаимных обязательств, которые в силу статьей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации должны исполняться надлежащим образом и в соответствии с условиями договора.

В соответствии с положениями Закона РСФСР от 26.06.1991 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиционная деятельность предполагает вложение инвестором в объект предпринимательской или иной деятельности на условиях, предусмотренных инвестиционным контрактом, денежных средств, ценных бумаг, иного имущества или практических действий и возникновение у инвестора прав на результаты таких вложений.

Как следует из пункта 1 статьи 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

Из материалов дела следует, что Асадова М.М. свои обязательства по договору уступки от 28.04.10 выполнила полностью.

Законодательство о банкротстве не связывает момент возникновения требования о передаче жилого помещения или денежного требования с наличием объекта недвижимости в натуре.

Как следует из положений статьей 201.1, 201.6 Закон о банкротстве наличие и обоснованность заявленного требования связана с возникновением договорных обязательств и исполнением их соответственно.

Следовательно, судом первой инстанции обоснованно включено в реестр требований о передаче жилых помещений должника требования Асадовой М.М. о передаче жилого помещения: - квартиры, с учетом суммы переданного права требования в размере 7 620 946 рублей 96 копеек по договору от 28.04.10.

Также подлежит отклонению довод АО "БТА Банк" о том, что согласно пункту 2.1 договора цессии от 28.04.10 в сумму требования неправомерно включена стоимость земельного участка, отклоняется.

Согласно пункту 2.1 договора цессии от 28.04.10 Цедент уступает, а Цессионарий принимает частичное право требования по инвестиционному контракту, обязуется передать цессионарию:

- квартиру не менее 230,7 кв.м. жилой площади строительный N 110 в жилом доме N 17 согласно проекту планировки в строящемся МЖК по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково,

- долю в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 17.

Согласно пункту 2.3 договора уступки стоимость уступаемого в соответствии с пунктом 2.1 права требования составляет 7 620 946 рублей 96 копеек.

В указанную стоимость включены:

- стоимость квартиры, указанной в пункте 2.1.1,

- стоимость доли в общем имуществе,

-стоимость земельного участка согласно площади застройки, определяемой внешними границами фундамента квартиры, а также земельного участка общей примерной площадью 147 кв.м., прилегающей к квартире.

Подпунктом 5 пункта 1 статьи 1 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что земельное законодательство основывается на принципе единства судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов, согласно которому, все прочно связанные с земельными участками объекты следуют судьбе земельных участков.

В силу пункта 1 статьи 273 Гражданского кодекса Российской Федерации при отчуждении здания, сооружения или другой недвижимости приобретателю одновременно с передачей права собственности на такую недвижимость передаются права и на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования

Пунктом 4 статьи 35 Земельного кодекса Российской Федерации также императивно установлено, что отчуждение здания, строения, сооружения, находящихся на земельном участке и принадлежащих одному лицу, по общему правилу проводится вместе с земельным участком.

При изложенных обстоятельствах у апелляционного суда не имеется оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2012 года по делу N А41-18181/11 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

В.П. Быков М.В. Игнахина