Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2012 г. N 10АП-5694/12

г. Москва

18 сентября 2012 г.

Дело N А41-18181/11

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 сентября 2012 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Катькиной Н.Н.,

судей Быкова В.П., Игнахиной М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Чугуевой Н.Н.,

при участии в заседании:

от акционерного общества "БТА Банк" - Шорин А.О., по доверенности 11МУ-288-2/6108 от 28.12.2011 г.,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АМТ Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Мягченкова Н.А., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 9-3301 от 28.06.2012 г.,

от Хромовой Надежды Сергеевны - Кондакова А.В., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 3Д-2252 от 28.10.2011 г.,

от Асадовой Марины Михайловны - Лабутичева Е.А., по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 3-1719 от 14.08.2012 г.,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ИРБИС" Волкова В.А. - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "БТА Банк" на определение Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2012 года по делу N А41-18181/11, принятое судьей Куракиным Ю.М., по заявлению Хромовой Н.С. о включения требования в реестр требований о передаче жилых помещений общества с ограниченной ответственностью "ИРБИС",

УСТАНОВИЛ:

Хромова Надежда Сергеевна обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в реестр требований общества с ограниченной ответственностью (ООО) "ИРБИС" о передаче жилых помещений требования в сумме 22 660 972 рубля 68 копеек о передаче:

- жилого помещения - квартиры, не менее 270,6 кв.м. жилой площади, строительный N 76 в жилом доме N 10 согласно Проекту планировки в строящемся МЖК по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково. Строительство малоэтажного жилого комплекса осуществляется на земельном участке общей площадью 10,5 га с кадастровым номером 50:11:004 02 19:0106;

- доли в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 10. Включая, но не ограничиваясь: электрощитовые, помещение технического канала и размещаемое в технических каналах оборудование, обеспечивающее электроснабжение, газоснабжение, канализирование, водоснабжение, телефония, интернет и др.);

- земельного участка под Квартирой согласно площади застройки, определяемой по внешним границам фундамента Квартиры, а также земельного участка общей примерной площадью 512 кв.м., прилегающего к Квартире, расположенного по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, являющихся частью земельного участка с кадастровым номером 50:11:004 02 19:0106.

До вынесения судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу спора, Хромова Н.С. в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнила заявленные требования в части суммы требования в связи с изменением курса доллара США, увеличив стоимость требования до 30 315 217 рублей 73 копеек (т. 2, л.д. 23-24).

Определением Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2012 года требования Хромовой Н.С. были признаны обоснованными и включены в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ИРБИС" в части требования о передаче жилого помещения - квартиры, строительный N 76, не менее 270,6 кв. м. жилой площади, в жилом доме N 10, расположенном по строительному адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, кадастровый номер: 50:11:004 02 19:0106, с учетом оплаченной заявителем суммы в размере 30 315 217 рублей 73 копейки. В остальной части требований Хромовой Н.С. отказано (т. 2, л.д. 105-107).

Не согласившись с вынесенным судебным актом, акционерное общество (АО) "БТА Банк" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, указывая на принятие его с нарушением норм материального и процессуального права.

В судебном заседании апелляционного суда представитель АО "БТА Банк" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение Арбитражного суда Московской области отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители Хромовой Н.С., конкурсного управляющего ООО "АМТ Банк" Государственной корпорации (ГК) "Агентство по страхованию вкладов", Асадовой М.М. возражали против доводов апелляционной жалобы, просили определение Арбитражного суда Московской области оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя конкурсного управляющего ООО "ИРБИС" Волкова В.А., надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность определения суда проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 12.11.07 между Азмухамедовой Сауле Михайловной (Инвестор) и ООО "Ирбис" (Заказчик-Застройщик) был заключен инвестиционный контракт N 05/07-IА на выполнение Инвестиционного проекта строительства Малоэтажного Жилого Комплекса по адресу: юго-восточнее д. Поздняково, Красногорский район, Московская область, Российская Федерация, предметом которого является деятельность Сторон, направленная на реализацию Инвестиционного проекта по новому строительству МЖК на земельном участке площадью 10,5 га, расположенном (в 10 км от МКАД по Новорижскому направлению) по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково (кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106) в соответствии с проектом планировки (т. 2, л.д. 78-85).

В соответствии с пунктами 3.1. и 3.2. Инвестиционного контракта по итогам реализации Инвестиционного проекта между Сторонами Контракта будет осуществлено распределение части жилой площади МЖК. Соотношение раздела имущества по итогам реализации Инвестиционного проекта согласно настоящему Контракту устанавливается между Сторонами, но не может составить менее 2 177 кв.м. жилой площади для Инвестора, которые после завершения строительства МЖК и ввода его в эксплуатацию переходят в собственность Инвестора при условии полного и надлежащего исполнения своих обязательств. Указанная площадь определяется по данным Проекта планировки и подлежит уточнению после сдачи МЖК Госкомиссии.

Дополнительным соглашением N 2 от 12.03.09 к инвестиционному контракту N 05/07-IА Азмухамедова С.М. и ООО "ИРБИС" изменили пункты 2.2., 3.2., 6.1. контракта, уменьшив размер жилой площади, причитающейся Инвестору до 1 643, 42 кв.м., вклада Инвестора до 60 392 234 рублей, и продлили сроки завершения строительных работ до 30 июня 2010 года (т. 2, л.д. 99-100).

Азмухамедова С.М. свои обязательства по перечислению инвестиционного вклада по инвестиционному контракту N 05/07-IA от 12.11.07 выполнила в полном объеме, что подтверждается представленными в материалы дела выписками по счетам, платежным поручением, мемориальным ордером и актом сверки взаимных расчетов по инвестиционному контракту N 05/07-IА от 12.11.08 (т. 1, л.д. 102-103, т. 2, л.д. 28-54, 68-77, 102).

07.12.07 между Азмухамедовой С.М. (Сторона 1) и Булановой Н.С. (Сторона 2) был подписан протокол о намерениях, согласно которому Сторона 2 намерена приобрести в собственность в строящемся малоэтажном жилом комплексе "Кленовая роща" (МЖК) с объектами инфраструктуры по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково, на земельном участке (кадастровый номер 50:11:004 02 19:0106), принадлежащем на праве собственности ООО "ИРБИС", торцевую квартиру с отдельным входом N 109 в блокированном жилом доме N 16 общей площадью согласно проекту планировки, приквартирный земельный участок площадью 355 кв.м., а также долю в общем имуществе МЖК, неразрывно связанном с эксплуатацией МЖК и предназначенном для этого (дороги, проезды, инженерные сети (электрические, водопроводные, канализационные, телефонные и пр.), инженерные сооружения (КНС, ГРП, ТП, узел водного ввода), электрощитовые и технические каналы в жилых домах, помещение охраны МЖК) (т. 1, л.д. 40-42).

Стороны договорились, что стоимость квартиры и приквартирного земельного участка составляет 886 891 доллар США (п. 3 протокола).

В соответствии с пунктом 4 протокола о намерениях от 07.12.07 для реализации намерения пункта 1 с учетом пункта 3 настоящего протокола Сторона 2 предоставит Стороне 1 займ в общей сумме 886 891 доллар США в срок до 31.12.09 путем перечисления денежных средств на банковский счет Стороны 1 по графику:

а. до 18.12.07 предоставляется 443 446 долларов США;

b. до 30.07.08 предоставляется 177 378 долларов США;

c. до 30.11.08 предоставляется 177 378 долларов США;

d. до 30.12.08 предоставляется 88 689 долларов США.

Сумма займа Стороной 2 может быть предоставлена Стороне 1 как в долларах США, так и в рублях РФ по курсу ЦБ РФ на 13.12.07 - 24,4286 рублей за 1 доллар США (п. 5 протокола о намерениях).

Во исполнение условий протокола о намерениях 14.12.07 между Азмухамедовой С.М. (Заемщик) и Булановой Н.С. (Заимодатель) были заключены:

- договор о предоставлении займа в размере 90 000 долларов США сроком до 31.12.09 под 7% годовых (т. 1, л.д. 46-48);

- договор о предоставлении займа в размере 19 466 931 рубль 50 копеек сроком до 31.12.09 под 7% годовых (т. 1, л.д. 59-61).

В соответствии с дополнительным соглашением N 4 от 22.01.09 к договору б/н о предоставлении займа от 14.12.07, подписанным между Азмухамедовой С.М. и Хромовой Н.С., в тексте названного договора слова "Буланова Надежда Сергеевна" замены на "Хромова Надежда Сергеевна", также стороны пришли к соглашению изменить валюту предоставления займа, применив к расчетам курс ЦБ РФ на 14.12.07 - 24, 4286 рублей за 1 доллар США, в связи с чем в пункте 1.1. договора от 14.12.07 слова "в размере 90 000 долларов США" заменены на слова "в размере 2 198 574 рубля (т. 1, л.д. 54).

Дополнительным соглашением N 2 от 14.01.08 к договору о предоставлении займа от 14.12.07, подписанным между Азмухамедовой С.М. и Хромовой Н.С., сумма займа была снижена до 18 554 694 рублей 30 копеек (т. 1, л.д. 67).

Также дополнительным соглашением N 5 от 22.01.09 к договору о предоставлении займа от 14.12.07 в тексте названного договора слова "Буланова Надежда Сергеевна" были замены на "Хромова Надежда Сергеевна" (т. 1, л.д. 82).

Хромовой Н.С. обязанность по предоставлению Азмухамедовой С.М. сумм займов была исполнена надлежащим образом, что подтверждается платежным поручением N 6519 от 23.01.08 и паспортами сделок от 17.12.07 (т. 1, л.д. 87-99).

Письмом N 08/109/1 от 28.08.08 ООО "ИРБИС" сообщило Азмухамедовой С.М. о том, что за ней зарезервирована квартира общей площадью 270,6 кв.м. строительный N 76 в жилом доме N 10 в строящемся МЖК, а также выразило согласие на перевод Булановой Н.С. права требования названной квартиры и согласие на заключение с Булановой Н.С. в будущем договора купли-продажи земельного участка под пятном застройки вышеуказанной жилой площади и земельного участка, прилегающего к пятну застройки (т. 1, л.д. 128).

28.04.09 между Азмухамедовой С.М. (Должник) и Хромовой Н.С. (Кредитор) был заключен договор новации, в соответствии с которым стороны договорились о замене обязательств Азмухамедовой С.М. перед Хромовой Н.С. по договору займа от 14.12.07 по оплате суммы займа в размере 2 198 574 рубля, суммы начисленных процентов в размере 209 557 рублей 23 копеек передачей Хромовой Н.С. права требования по Инвестиционному контракту N 05/07-IA от 12.11.07 не менее 28,6 кв.м. жилой площади в квартире строительный N 76 жилого дома N10 в строящемся малоэтажном жилом комплексе расположенного по адресу: юго-восточнее д. Поздняково, Красногорский район, Московская область, а также доли в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N10. Стоимость подлежащего передаче права требования составила 2 408 131 рубль 23 копейки (т. 1, л.д. 57-58).

Согласно договору новации от 28.04.09, заключенному между Хромовой Н.С. (Кредитор) и Азмухамедовой С.М. (Должник), стороны договорились о замене обязательств Азмухамедовой С.М. перед Хромовой Н.С. по договору займа от 14.12.07 по оплате суммы займа в размере 18 554 694 рубля 30 копеек, суммы начисленных процентов в размере 1 698 147 рублей 15 копеек передачей Хромовой Н.С. права требования по Инвестиционному контракту N 05/07-IA от 12.11.07 не менее 242 кв.м. жилой площади в квартире строительный N 76 жилого дома N 10 в строящемся малоэтажном жилом комплексе расположенного по адресу: юго-восточнее д. Поздняково, Красногорский район, Московская область, а также доли в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 10. Стоимость подлежащего передаче права требования составила 20 252 841 рубль 45 копеек (т. 1, л.д. 73-74).

28.04.09 между ООО "ИРБИС" (Сторона-1), Хромовой Н.С. (Сторона-2) и Азмухамедовой С.М. (Сторона-3) был заключен предварительный договор купли-продажи земельного участка общей примерной площадью 512 кв.м., прилегающего к квартире строительный N 76 в блокированном жилом доме N 10 по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково (т. 1, л.д. 109-110).

28.04.09 между Азмухамедовой С.М. (Цедент), Хромовой Н.С. (Цессионарий) и ООО "ИРБИС" (Заказчик-Застройщик) был заключен договор уступки права требования (цессии) по Инвестиционному контракту 05/07-IА от 12.11.07, согласно которому Цедент с согласия Должника уступил, а Цессионарий принял частичное право требования по Инвестиционному контракту в соответствии с которым с момента подписания настоящего договора Должник обязался в сроки и на условиях, указанных в настоящем договоре передать Цессионарию:

1) квартиру не менее 270,6 кв.м. жилой площади строительный N 76 в жилом доме N 10 согласно Проекту планировки в строящемся МЖК по адресу: Московская область, Красногорский район, юго-восточнее деревни Поздняково;

2) долю в общем имуществе, неразрывно связанном с эксплуатацией жилого дома N 10 (включая, но не ограничиваясь: электрощитовые, помещение технического канала и размещаемое в технических каналах оборудование, обеспечивающее электроснабжение, газоснабжение, канализование, водоснабжение, телефония, Интернет и др.) (т. 1, л.д. 117-121).

В соответствии с пунктом 2.3. договора цессии от 28.04.09 стоимость передаваемого права требования составляет 22 660 972 рубля 68 копеек. В указанную стоимость включены стоимость квартиры, доли в общем имуществе, земельного участка, состоящего из земельного участка под квартирой и прилегающего к нему участка площадью 512 кв.м.

Согласно акту приема-передачи права требования Хромова Н.С. в полном объеме произвела оплату Азмухамедовой С.М. стоимости переданных прав требования по договору от 28.04.09 уступки права требования (цессии) по инвестиционному контракту N 05/07-IА от 12.11.07 в размере 22 660 972, 68 рублей (т.1, л.д. 122).

До настоящего времени ООО "ИРБИС" принятые на себя обязательства перед Хромовой Н.С. не исполнило.

Определением Арбитражного суда Московской области от 05 октября 2011 года по делу N А41-18181/11 в отношении ООО "ИРБИС" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим назначен Трулов М.В.

06 декабря 2011 года Арбитражным судом Московской области вынесено определение о применении при рассмотрении дела о банкротстве ООО "ИРБИС" правил параграфа 7 главы XI "Банкротство застройщиков" Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)".

Названные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, признавая требования Хромовой Н.С. обоснованными в части, исходил из того, что Законом о банкротстве не предусмотрена возможность предъявления к застройщику - банкроту требования о передаче в собственность доли в праве общей собственности на общее имущество и земельных участков, находящихся под объектом строительства.

Апелляционный суд не может согласиться с выводом суда первой инстанции об определении размера стоимости требования к должнику.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 201.1 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве) лицом, привлекающим денежные средства и (или) имущество участников строительства (застройщик) признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, в том числе жилищно-строительный кооператив, или индивидуальный предприниматель, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования.

Участник строительства - физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование (пп. 2 п. 1 ст. 201.1. Закона о банкротстве).

Требованием о передаче жилого помещения признается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (пп. 3 п. 1 названной статьи).

В соответствии с пунктом 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования в том числе в следующих случаях: 1) заключения договора участия в долевом строительстве; 2) заключения договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства; 3) заключения предварительного договора участия в долевом строительстве или предварительного договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства; 4) заключения договора займа, обязательства по которому в части возврата суммы займа прекращаются с передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность; 5) внесения денежных средств и (или) иного имущества в качестве вклада в складочный капитал товарищества на вере (коммандитного товарищества) с последующей передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность; 6) заключения договора простого товарищества в целях осуществления строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность; 7) выдачи векселя для последующей оплаты им жилого помещения в многоквартирном доме; 8) внесения денежных средств в жилищно-строительный кооператив в целях участия в строительстве многоквартирного дома; 9) заключения иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

В подтверждение заявленных требований Хромовой Н.С. представлены инвестиционный контракт N 05/07-IA от 12.11.07, договор уступки права требования (цессии) от 28.04.09, акт приема-передачи, выписки по счетам ООО "ИРБИС" в подтверждение перечисления инвестиционного вклада, платежное поручение, мемориальный ордер, акт сверки взаимных расчетов, письмо ООО "ИРБИС" N 08/109/1 от 28.08.08 (т. 1, л.д. 102-103, 117-121, 122, 123-126, 128, т. 2, л.д. 28-54, 102).

Оценив в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации названные документы, апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции об обоснованности требований Хромовой Н.С. в части передачи жилого помещения.

В суде первой инстанции Хромовой Н.С. было заявлено ходатайство об установлении стоимости заявленного требования в размере 30 315 217 рублей 73 копеек. В обоснование заявленного ходатайства кредитор указал, что стоимость переданного права требования составляет 22 660 972 рубля 68 копеек, что эквивалентно 927 641,08 доллару США по курсу ЦБ РФ на 14.12.07 - дату заключения договоров займа между Хромовой Н.С. и Азмухамедовой С.М. С учетом курса доллара на дату введения в отношении ООО "ИРБИС" процедуры наблюдения (05.10.11) - 32, 6799 рубля за 1 доллар США сумма требований, по мнению кредитора, должна быть увеличена.

Апелляционный суд не может согласиться с данным доводом, поскольку право требования Хромовой Н.С. к ООО "ИРБИС" возникло на основании договора уступки прав требования от 28.04.09, из которого следует, что стоимость передаваемого права выражена в рублях (22 660 972 рубля 68 копеек) и не привязана к курсу доллара США.

Кроме того, согласно акту приема-передачи права требования от 28.04.09, подписанному между Азмухамедовой С.М. (Цедент), Хромовой Н.С. (Цессионарий) и ООО "ИРБИС" (Должник) оплата стоимости переданных прав была произведена Цессионарием в сумме 22 660 972 рублей 68 копеек (т. 1, л.д. 122).

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд полагает, что определение суда первой инстанции подлежит изменению в части размера оплаченной кредитором суммы.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 28 мая 2012 года по делу N А41-18181/11 изменить в части размера оплаченной заявителем суммы.

Указать "с учетом оплаченной заявителем суммы в размере 22 660 972 рублей 68 копеек".

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Председательствующий

Н.Н. Катькина

Судьи

В.П. Быков М.В. Игнахина