Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2012 г. N 15АП-1637/12

город Ростов-на-Дону

17 сентября 2012 г.

дело N А32-26200/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 сентября 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Глазуновой И.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Назыковым А.Л.,

при участии:

от истца - ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй" - представителя Евтушенко С.В. (доверенность от 23.09.2011),

от ответчика - ОАО "Ангелинский элеватор" - представителя Масляка К.А. (доверенность от 10.02.2012),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Ангелинский элеватор"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 01 декабря 2011 года по делу N А32-26200/2011

по иску закрытого акционерного общества "Зерновая компания "Разгуляй" (ОГРН 1027739852689)

к открытому акционерному обществу "Ангелинский элеватор" (ОГРН 1022304034279)

о взыскании дивидендов,

принятое судьей Непрановым Г.Г.,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Зерновая компания "Разгуляй" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Ангелинский элеватор" (далее - ответчик) о взыскании 1 076 061 рубля 28 копеек дивидендов, 170 028 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 01.12.2011 исковые требования удовлетворены. С ОАО "Ангелинский элеватор" в пользу ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй" взыскано 1 246 089 рублей 28 копеек, в том числе 1 076 061 рубль 28 копеек задолженности, 170 028 рублей процентов.

Как указал суд первой инстанции, согласно отчету о прибылях и убытках за период с 01 января по 31 декабря 2008 года чистая прибыль общества в отчетном периоде составила 11 415 тысяч рублей. По мнению суда, наличие судебных актов о взыскании с общества денежных средств само по себе не свидетельствует о том, что общество было неспособно удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей по состоянию на 30.08.2009. В результате анализа представленных ответчиком документов бухгалтерской отчетности общества за период 2008 - 2010 года суд пришел к выводу об отсутствии предусмотренных пунктом 4 статьи 43 Федерального закона "Об акционерных обществах" обстоятельств, наличие которых препятствует выплате дивидендов по итогам деятельности общества в 2008 году. Проценты на сумму дивидендов начислены за период с 01.09.2009 по 01.08.2011.

Не согласившись с указанным решением, ответчик обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение суда отменить, в иске отказать.

Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Согласно отчету о прибылях и убытках за 2008 год обществом получена чистая прибыль в размере 10 615 тыс. руб. Согласно отчету о прибылях и убытках за 2009 год обществом получен убыток в сумме 28 332 тыс. руб., за 2010 год убыток составил 17 850 тыс. руб. Общество имеет неудовлетворительную структуру баланса. У общества отсутствует прибыль, из которой возможна выплата дивидендов. Задолженность общества по судебным решениям составляет 68 135 398 руб. Общество не имеет собственных оборотных средств. Арбитражный суд отказал в удовлетворении ходатайства общества о проведении экспертизы.

В апелляционной жалобе ответчиком также заявлено ходатайство о назначении экспертизы, для разрешения экспертом следующих вопросов: является ли структура баланса ОАО "Ангелинский элеватор" удовлетворительной или неудовлетворительной; к какой категории платежеспособности относится ОАО "Ангелинский элеватор"; имеется ли возможность восстановить платежеспособность ОАО "Ангелинский элеватор" в ближайшее время.

Определением от 28.05.2012 производство по делу было приостановлено в связи с назначением финансово-экономической экспертизы.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции 10.09.2012 стороны не возражали против возобновления производства по делу в связи с завершением экспертизы. Ходатайств о проведении дополнительной или повторной экспертизы не поступило. С учетом позиции сторон суд определил возобновить производство по делу, перейти к рассмотрении его по существу в том же судебном заседании, против чего представители сторон не возражали. Представители сторон в судебном заседании поддержали свою правовую позицию по делу.

В судебном заседании 10.09.2012 состоялась замена в составе суда: в связи с отпуском судьи Ильиной М.В. произведена замена судьи Ильиной М.В. в составе суда на судью Глазунову И.Н., в связи с чем рассмотрение дела было начато сначала в порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей сторон, данные ими в судебном заседании, апелляционный суд пришел к выводу о необходимости отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, 30.06.2009 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "Ангелинский элеватор", на котором было принято решение о распределении чистой прибыли общества за 2008 год в размере 10 615 680,17 рублей следующим образом: 4 246 501,44 руб. направить на выплату дивидендов, в том числе 744 425,28 руб. на привилегированные акции, 3 502 076,16 руб. на обыкновенные акции. Остальная прибыль в сумме 6 369 178,73 руб. оставлена в распоряжении общества. В соответствии с предложением совета директоров общества о размере, порядке и сроках выплаты дивидендов общее собрание приняло решение выплатить по итогам деятельность общества в 2008 году дивиденды исходя из следующего расчета: на одну привилегированную акцию - 97,54 руб., на одну обыкновенную акцию - 97,54 руб. Выплату решение произвести денежными средствами до 30.08.2009 (т. 1, л.д. 62-69).

В подтверждение своего статуса акционера на момент составления списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО "Ангелинский элеватор", состоявшемся 30.06.2009, истец представил в материалы дела список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании, сформированный по состоянию на 29.05.09 (регистратор ОАО "Регистратор Р.О.С.Т."), в котором указано на принадлежность истцу 9213 обыкновенных акций (т. 1, л.д. 70-95).

В соответствии с уставом ОАО "Ангелинский элеватор" 2002 года в обществе имеется балансовая и чистая прибыль. Из балансовой прибыли уплачиваются налоги, другие обязательные платежи. Чистая прибыль остается в распоряжении общества и по решению общего собрания акционеров направляется на формирование фондов общества или формирования средств целевого финансирования, перечисляются в резервы или распределяются между акционерами в виде дивидендов (пункт 4.3 устава). Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества (пункт 7.2 устава). Список лиц, имеющих право получения годовых дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров (пункт 7.4 устава). Общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения (пункт 7.5 устава). При наличии указанных обстоятельств общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (пункт 7.7 устава).

Поскольку ответчик не произвел перечисление денежных средств истцу по указанным им в претензии от 09.08.2011 реквизитам, он обратился с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Согласно пункту 1 статьи 42 Закона об акционерных обществах общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества (пункт 2 статьи 42 Закона).

Ограничения на выплату дивидендов установлены статьей 43 Закона об акционерных обществах. Так, общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения (пункт 1 статьи 43). Общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям: если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов (пункт 4 статьи 43 Закона).

Как указано в пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"", в пунктах 1 - 3 статьи 43 Закона определены условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др.). Пункт 4 этой статьи предусматривает случаи, когда общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты они возникли - пункты 1 - 3 названной статьи).

В соответствии с разъяснением, данным в пункте 16 упомянутого постановления Пленума, дивиденды, решение о выплате (объявлении) которых принято общим собранием акционеров, подлежат выплате в срок, определенный уставом общества или решением общего собрания акционеров. Если уставом такой срок не определен, он не должен превышать 60 дней, в том числе при установлении его решением общего собрания. В случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.

Как следует из заключения экспертизы N 2199/13-3/18.1 от 10.08.2012, выполненной федеральным бюджетным учреждением Краснодарская лаборатория судебной экспертизы, структура баланса ОАО "Ангелинский элеватор" на дату выплаты дивидендов 30 августа 2009 года является неудовлетворительной; открытое акционерное общество "Ангелинский элеватор" на дату выплаты дивидендов 30 августа 2009 года относилось к категории неплатежеспособных; на 30 августа 2009 года значения коэффициентов восстановления платежеспособности принимают значение меньше 1, что свидетельствует о том, что у общества в ближайшее время нет реальной возможности восстановить платежеспособность.

Экспертное исследование проводилось на основании информации, отраженной в бухгалтерских балансах, отчетах о прибылях и убытках за периоды: 2008 год, квартал 2009 года, полугодие 2009 года, оборотно-сальдовой ведомости на 30.08.2009, в которых содержатся сведения о состоянии средств ОАО "Ангелинский элеватор" и их источниках. При формальной проверке данных, отраженных в бухгалтерских балансах, экспертом выявлено, что данные, отраженные ответчиком в бухгалтерском балансе за 2008 год в столбце с наименованием "На конец отчетного периода", не соответствуют данным, отраженным в отчетностях, составленных поквартально за 2009 год в столбце с наименованием "На начало отчетного периода". Данные, представленные ответчиком в оборотно-сальдовой ведомости за период с 01.01.2009 по 30.08.2009, экспертом сгруппированы в перечень показателей: внеоборотные активы, оборотные активы, долгосрочные и краткосрочные обязательства, отражаемые в бухгалтерском балансе организации. На основании оборотно-сальдовой ведомости за период с 01.01.2009 по 30.08.2009 рассчитанные экспертом показатели по разделам, предусмотренным при составлении бухгалтерского баланса общества, по состоянию на 30.08.2009. На основании оборотно-сальдовой ведомости за период с 01.01.2009 по 30.08.2009 рассчитанные экспертом показатели по состоянию на 30.08.2009 составили: внеоборотные активы - 93 915 тыс. руб., оборотные активы - 36 346 тыс. руб., долгосрочные обязательства - 2 566 тыс. руб., краткосрочные обязательства - 32 895 тыс. руб. При сопоставлении данных баланса эксперт пришел к выводу о том, что собственный капитал ответчика за период с 01.01.2009 по 30.08.2009 уменьшился на 14 865 тыс. руб., данное уменьшение собственного капитала общества произошло по статье бухгалтерского баланса "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)".

Согласно представленных отчетам о прибылях и убытках ответчика, эксперт пришел к следующему выводу: чистая прибыль отчетного периода за полугодие 2009 года составляет: -11325 тыс. руб., то есть отрицательную величину, тогда как за 2008 год чистая прибыль общества составляла 10 615 тыс. руб., за квартал 2009 года - 4 112 тыс. руб. (лист 12 заключения эксперта). Как указал эксперт, в отчете о прибылях и убытках ОАО "Ангелинский элеватор" за полугодие 2009 года отразило убыток в размере 11 325 тыс. руб.

Поскольку за полугодие 2009 года чистая прибыль ОАО "Ангелинский элеватор" составляла отрицательную величину, общество не вправе было 30.06.2009 принимать на общем собрании решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям (имело место ограничение принятия решения о выплате дивидендов, предусмотренное абзацем пятым пункта 1 статьи 43 Закона об акционерных обществах).

Как установлено экспертом, начиная с конца 2008 года по 30.08.2009 коэффициенты текущей ликвидности общества имели значение менее 2, что является основанием для признания структуры балансов ОАО "Ангелинский элеватор" неудовлетворительной, а общество - неплатежеспособным. На 30.06.2009 и 30.08.2009 значения коэффициентов восстановления платежеспособности общества принимают значение меньше 1, что свидетельствует о том, что у общества в ближайшее время отсутствует реальная возможность восстановления платежеспособности (лист 14 заключения эксперта). Коэффициенты абсолютной ликвидности в период с 01.01.2008 по 30.08.2009 принимают значения меньше нормативных, то есть ответчик не может покрыть даже части краткосрочных обязательств немедленно. По состоянию на 30.08.2009 ОАО "Ангелинский элеватор" способно погасить текущие обязательства за счет собственной выручки в течение 2-х месяцев (степень платежеспособности) (лист 16 заключения эксперта).

Данное экспертное заключение истцом не опровергнуто, выводы эксперта и их мотивировка не оспорены. На основании указанного экспертного заключения апелляционный суд приходит к выводу о том, что на дату проведения годового общего собрания 30.06.2009 ответчик был не вправе принимать решение о выплате дивидендов, поскольку его чистые активы составляли отрицательную величину. Требования истца основаны на решении именно этого годового общего собрания. Следовательно, в иске ЗАО "Зерновая компания "Разгуляй" о выплате дивидендов на основании решения годового общего собрания акционеров ОАО "Ангелинский элеватор" от 30.06.2009 надлежит отказать.

Суд первой инстанции, удовлетворяя иск, не раскрыл в мотивировочной части решения причины, по которым он признал информацию о финансовом состоянии ответчика, содержащуюся в бухгалтерских документах, достаточной для вывода об отсутствии оснований, исключающих принятие обществом решение о выплате дивидендов. Анализ бухгалтерской документации ответчика в решении суда не изложен, соответствующие выводы не мотивированы ссылками на конкретные показатели бухгалтерской документации ответчика, а также примененные судом методики ее проверки. Несмотря на ходатайство ответчика о проведении финансовой экспертизы суд первой инстанции рассмотрел дело в отсутствие экспертного заключения или заключения специалиста.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в иске.

Платежными поручениями N 621 и N 573 от 04.05.2012 и от 27.04.2012 ОАО "Ангелинский элеватор" перечислило на депозитный счет Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда 37 966 рублей 92 копейки в оплату за проведение судебной экспертизы по настоящему делу. Согласно письму экспертной организации от 10.08.2012 стоимость выполненной по делу экспертизы составляет 37 966,92 руб. Таким образом, уплаченная ответчиком на депозитный счет апелляционного суда сумма подлежит перечислению экспертной организации.

В связи с удовлетворением апелляционной жалобы судебные расходы, понесенные ответчиком, в виде государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 2 000 руб. и стоимости экспертизы в сумме 37 966,92 руб. подлежат взысканию с истца в пользу ответчика в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01 декабря 2011 года по делу N А32-26200/2011 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В иске отказать.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Зерновая компания "Разгуляй" в пользу открытого акционерного общества "Ангелинский элеватор" 37 966 рублей 92 копейки судебных расходов на экспертизу и 2 000 рублей судебных расходов по апелляционной жалобе.

Перечислить с депозитного счета Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда федеральному бюджетному учреждению Краснодарская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации 37 966 рублей 92 копейки.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Р. Фахретдинов

Судьи

И.Н. Глазунова О.Х. Тимченко