Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2012 г. N 17АП-9376/12

г. Пермь

20 сентября 2012 г.

Дело N А50-7090/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 сентября 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гладких Д.Ю.,

судей Богдановой Р.А.,

Кощеевой М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шайхутдиновой Г.А.,

при участии:

от истца: Тимофеева О.В., паспорт, доверенность N РИ-116-юр от 23.08.2012;

от ответчика: Малыгина И.А., паспорт; Гильмутдинова В.Х., удостоверение N 2031 от 26.06.2007, доверенность серии 59 АА N 0736206 от 31.05.2012;

от третьего лица - Лобанова А.В.: Лобанов А.В., паспорт;

от третьего лица - ЗАО "Пермь Регион Ипотека": Моисеева М.С., паспорт, доверенность от 23.01.2012;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, Малыгиной Ирины Александровны,

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 06 июля 2012 года по делу N А50-7090/2012,

принятое судьей Тюриковой Г.А.

по иску ООО "Регион Ипотека" (ОГРН 1057747813694, ИНН 7709624499)

к Малыгиной Ирине Александровне

третьи лица: ЗАО "Пермь Регион Ипотека" (ОГРН 1065903035351, ИНН 5903070960), Лобанов Алексей Викторович

о взыскании убытков,

установил:

Истец, ООО "Регион Ипотека", обратилось в арбитражный суд к ответчику, Малыгиной И.А., с иском о взыскании в пользу ЗАО "Пермь Регион Ипотека" 6 500 000 руб. убытков.

Определением от 17.04.2012 арбитражный суд на основании ст.51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных исковых требований относительно предмета спора, привлечены: ЗАО "Пермь Регион Ипотека", Лобанова А.В.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 06.07.2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме, с ответчика в пользу ЗАО "Пермь Регион Ипотека" взыскана сумма убытков в размере 6 500 000 руб., с ответчика в пользу истца взыскана 55 500 руб. - в возмещение государственной пошлины. При вынесении решения суд первой инстанции исходил из доказанности наличия причинно-следственной связи между действиями генерального директора общества и причиненными обществу убытками. Также судом указано, что генеральный директор общества при исполнении своих обязанностей не проявил заботливость и осмотрительность и не предпринял всех необходимых мер для предотвращения убытков, возникших у общества.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, ответчик - Малыгина И.А. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить принятое судом решение, в удовлетворении исковых требований отказать. В апелляционной жалобе указала, что поскольку заключенное ответчиком соглашение о конфиденциальности не является сделкой, направленной на отчуждение имущества, письменного одобрения совета директоров общества на ее заключение не требовалось. Ссылка суда на положения п.11.4.4 устава общества, п.3.2.4 Положения о генеральном директоре несостоятельна. Действия ответчика по заключению соглашения являются совершенными в рамках имевшейся у нее компетенции и предоставленных полномочий. Соглашение является действительной сделкой, содержит все существенные условия, не признано незаключенным решением Дзержинского районного суда г. Перми от 29.09.2011. Заключенное соглашение согласуется с положениями п.6.9 договора целевого займа от 29.01.2008, оно лишь конкретизировало порядок использования конфиденциальной информации, третейское соглашение от 30.01.2008 лишь конкретизировало процессуальный порядок рассмотрения возможных споров. Полагает, что между действиями Малыгиной И.А. и наступившими для общества последствиями отсутствует прямая причинно-следственная связь. Указала на недоказанность истцом статуса акционера в подтверждение права на иск представленными справкой из реестра на 31.12.2011, выпиской от 31.12.2011. Также указала, что ответчик не был уведомлен о времени и месте рассмотрения дела по существу. По адресу места направления корреспонденции ответчик не проживает, снята регистрационного учета. В адрес места фактического проживания ответчика корреспонденция не направлялась. Ответчик принял все зависящие меры к получению корреспонденции, что подтверждается заявлением о переадресации с места регистрации по месту фактического адреса проживания.

Истец представил письменные возражения на апелляционную жалобу, в соответствии с которыми считает принятое судом решение законным и обоснованным. Указал, что истцом доказан факт причинения ответчиком ЗАО "Пермь Регион Ипотека" убытков. Заключив сделку под условием выплаты третьему лицу денежных средств, а именно соглашение о конфиденциальности, ответчик ограничил общество в реализации прав на обращение в правоохранительные органы. О заключении спорной сделки ответчик никому не сообщил. Соглашение о конфиденциальности является сделкой, направленной на отчуждение имущества, для совершения которой требовалось получение письменного одобрения Совета директоров общества. Ответчик в нарушении Положений о генеральном директоре, трудового договора, не поставила в известность о том, что занимала должность руководителя департамента экономики ООО "РоссИнвест", генеральным директором которого являлся Лобанов А.В. Таким образом ответчик злоупотребила правом на совершение сделки от имени общества. Заключение соглашения не согласуется с п.6.9. договора целевого займа от 29.01.2008.

В судебном заседании представитель истца заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, приложенных к возражениям на апелляционную жалобу: копии договора на ведение и хранение реестра владельцев именных ценных бумаг N УС/ПРИ-1 редакция N 2 от 01.05.2012, копий приложений N 1, N 2, N 3, N 4 к договору N УС/ПРИ-1 редакция N 2 от 01.05.2012, копии квитанций в доказательство направления возражения лицам, участвующим в деле; копии N УС/ПРИ-1 редакция N2 от 01.05.2012; копий приложений N1, N2 к договору NУС/ПРИ-1 редакция N 2 от 01.05.2012; копии акта от 14.04.2009.

Представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материала дела копии дополнительных документов, приложенных к апелляционной жалобе: копии листа паспорта с отметкой о снятии с регистрационного учета, копии заявления об установлении переадресации почтовой корреспонденции, копии решения Дзержинского районного суда г. Перми от 29.09.2011 об отказе в признании незаключенным соглашения о конфиденциальности от 30.01.2008 и третейского соглашения от 30.01.2008, копии протокола от 25.06.2010, копии информационного письма от 12.12.2008, копии определения Свердловского районного суда г. Перми, копии протокола судебного заседания от 24.08.2011 в Дзержинском районном суде г. Перми с расшифровкой аудиозаписи судебного заседания, копии заявления Ивониной Е.В. в правоохранительные органы, копии постановления о прекращении уголовного дела от 12.02.2012, копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 24.05.2012.

Заявленные сторонами ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов судом апелляционной инстанции удовлетворены, представленные документы приобщены к материалам дела.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Просил решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Третье лицо - Лобанов А.В. поддержал позицию ответчика.

Представитель истца доводы апелляционной жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, не подлежащим отмене.

Представитель третьего лица - ЗАО "Пермь Регион Ипотека" поддержал позицию истца.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, ООО "Регион Ипотека" является акционером ЗАО "Пермь Регион Ипотека", ему принадлежит 2501 шт. обыкновенных именных акций указанного эмитента, что составляет 50,02% общего количества размещенных акций общества.

Решением общего собрания акционеров ЗАО "Пермь Регион Ипотека" от 29.05.2006 генеральным директором общества избрана Малыгина И.А., которая в период с 29.05.2006 по 29.05.2009 исполняла указанные обязанности.

Согласно реестру акционеров ЗАО "Пермь Регион Ипотека" Малыгина И.А. является акционером данного общества, ей принадлежит 250 шт. обыкновенных акций, что составляет 5% от общего количества размещенных акций общества.

Между ЗАО "Пермь Регион Ипотека" (займодавец) и Лобановым А.В., Лобановой Е.И. (заемщики) 29.01.2008 заключен договор N 020Д308 целевого займа (на приобретение строящегося жилого помещения), в соответствии с условиями которого займодавец предоставил заемщику заем в размере 7000000 руб. сроком на 324 месяца. Заем предоставлен для целевого использования - приобретения квартиры, расположенной по адресу: г. Пермь, ул. Челюскинцев, 23-11, общей площадью 108,11 кв.м.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по договору займа 29.01.2008 между ЗАО "Пермь Регион Ипотека" (залогодержатель) и Лобановым А.В., Лобановой Е.И. (залогодатели) заключен договор N 003ДИ08 об ипотеке квартиры.

По платежному поручению N 66 от 29.01.2008 ЗАО "Пермь Регион Ипотека" перевело на вклад до востребования Лобанова А.В. денежные средства в сумме 7000000 руб.

Также 30.01.2008 ЗАО "Пермь Регион Ипотека" в лице генерального директора Малыгиной И.А. (сторона-1) и Лобанов А.В. (сторона-2) заключили соглашение о конфиденциальности, в соответствии с условиями которого стороны договорились, что конфиденциальной информацией является информация о дате выдаче стороне-2 и сумме займа, вид, количество и место расположения адреса заложенного стороной-2 имущества, персональные данные стороны-2, а именно: фамилия, имя, отчество, дата, год и место рождения, адрес места жительства и места регистрации, номер и серия паспорта либо иного документа, удостоверяющего личность, семейное, социальное, имущественное положение, существовавшее и текущее финансовое положение стороны-2, образование, профессия, занимаемая должность, состав, размер, любая иная характеристика доходов, любая информация о частной жизни стороны-2. Сторона-1 обязалась сохранять конфиденциальность информации, использовать конфиденциальную информацию только в оговоренных в соглашении целях и никогда не использовать ее в каких-либо иных целях, не передавать конфиденциальную информацию третьим сторонам без предварительного письменного разрешения стороны-2 (п. 3 соглашения).

Стороны предусмотрели, что в случае нарушения условий и обязательств, предусмотренных настоящим соглашением, виновная сторона обязана выплатить другой стороне штрафную неустойку в сумме 7000000 руб. и возместить убытки.

ЗАО "Пермь Регион Ипотека" в лице генерального директора Малыгиной И.А. (сторона-1) и Лобанов А.В. (сторона-2) 30.01.2008 заключили третейское соглашение о передаче спора, возникающего из подписанного сторонами соглашения о конфиденциальности от 30.01.2008, на рассмотрение Третейского суда при Некоммерческом партнерстве "Пермская региональная юридическая коллегия". В п.2 третейского соглашения стороны включили условие о том, что решение Третейского суда является для сторон окончательным и не подлежит оспариванию.

Третейский суд Пермского края 24.05.2011 принял решение по иску Лобанова А.В. о взыскании с ЗАО "Пермь Регион Ипотека" 6 500 000 руб. штрафной неустойки.

Как следует из решения Третейского суда, ЗАО "Пермь Регион Ипотека" нарушило соглашение о конфиденциальности от 30.01.2008, обратившись в Главное управление МВД РФ по Приволжскому Федеральному Округу с заявлением о возбуждении в отношении Лобанова А.В. уголовного дела. В описательной части решения Третейский суд сделал вывод о том, что ответчиком нарушен порядок предоставления информации третьим лицам в соответствии с п.п. "в", "г" п. 3 соглашения о конфиденциальности от 30.01.2008, а также порядок уведомления истца о предоставлении конфиденциальной информации третьим сторонам.

Третейский суд по собственной инициативе снизил размер взыскиваемого штрафа в пользу Лобанова А.В. с 7 000 000 руб. до 6 500 000 руб.

Лобанов А.В. обратился в Ленинский районный суд г. Перми с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения Третейского суда.

Ленинский районный суд г. Перми 20.02.2012 определил выдать Лобанову А.В. исполнительный лист на принудительное исполнение решения Третейского суда Пермского края от 24.05.2011.

Определением Пермского краевого суда от 22.06.2012 определение Ленинского районного суда г. Перми от 20.02.2012 оставлено без изменения.

Судебным приставом-исполнителем ОСП по Ленинскому району г. Перми 10.03.2012 возбуждено исполнительное производство о взыскании с ЗАО "Пермь Регион Ипотека" 6 500 000 руб. штрафной неустойки.

По платежному ордеру N 467/461/920/112 от 28.04.2012 со счета ЗАО "Пермь Регион Ипотека" сняты денежные средства в сумме 57 113 руб. 73 коп. в счет принудительного исполнения судебного акта суда общей юрисдикции.

Истец, полагая, что действиями генерального директора ЗАО "Пермь Регион Ипотека" Малыгиной И.А. в результате заключения соглашение о конфиденциальности обществу причинены убытки обратился в суд с настоящим иском о взыскании суммы причиненных убытков в размере 6 500 000 руб.

Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, суд не находит оснований для отмены принятого судом первой инстанции решения.

В силу п.3 ст.53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

В соответствии с п.1 ст.71 ФЗ "Об акционерных обществах" единоличный исполнительный орган общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Согласно абз.1 п.2 названной статьи единоличный исполнительный орган общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу своими виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

В п.3 ст.71 ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что при определении оснований и размера ответственности единоличного исполнительного органа общества должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу п.5 этой же статьи общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к единоличному исполнительному органу общества о возмещении причиненных обществу убытков в случае, предусмотренном абз.1 п.2 настоящей статьи.

В п.1, 2 ст.15 ГК РФ предусмотрено что, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В период совершения действий по заключению спорной сделки ответчик занимала должность единоличного исполнительного органа ЗАО "Пермь Регион Ипотека".

Истец обладает статусом акционера ЗАО "Пермь Регион Ипотека", в силу положений ст.71 ФЗ "Об акционерных обществах" который вправе обратиться в суд с рассматриваемым иском.

Данные обстоятельства документально ответчиком не опровергнуты и подтверждены представленными истцом доказательствами по делу.

В п.3.1.1 трудового договора от 29.05.2006, подписанного Малыгиной И.А. в качестве генерального директора, содержится обязательство честно и добросовестно исполнять служебные обязанности.

В силу п.11.1 устава общества руководство текущей деятельностью общества осуществляется генеральным директором, который подотчетен совету директоров общества и общему собранию акционеров. Порядок деятельности генерального директора определяется Положением о генеральном директоре.

Пунктом 11.4.4 устава общества предусмотрены ограничения деятельности генерального директора. К вопросам, при решении которых генеральному директору необходимо получить письменное одобрение совета директоров общества, отнесен вопрос о залоге имущества общества, совершение иных сделок, результатом которых может быть отчуждение имущества общества или части его.

Положением о генеральном директоре ЗАО "Пермь Регион Ипотека" компетенция генерального директора общества ограничена указанным положением устава.

Заключенное соглашение о конфиденциальности в силу ст.128, 153 ГК РФ является сделкой, направленной на возможное отчуждение имущества общества или его части.

Доказательства получения ответчиком письменного одобрения совета директоров общества на ее (сделки) совершение не представлены.

Кроме того, ответчиком не доказано, что заключение соглашений о конфиденциальности с условием об уплате неустойки обществом в размере предоставленного займа носит характер обычной хозяйственной деятельности ЗАО "Пермь Регион Ипотека".

В соответствии с п.2.2 устава общества основными видами деятельности ЗАО "Пермь Регион Ипотека" являются: предоставление на возмездной основе гражданам денежных средств под залог жилого недвижимого имущества, капиталовложения в ценные бумаги, прежде всего в закладные и ипотечные ценные бумаги, инвестирование в строительство зданий и сооружений, финансовая и инвестиционная деятельность, оказание консалтинговых и иных посреднических услуг.

Согласно п.2.1 устава общества целью его деятельности, указанной в п.2.2 устава, является получение прибыли.

Доводы ответчика о том, что заключенное соглашение согласуется с положениями п.6.9 договора целевого займа от 29.01.2008, оно лишь конкретизировало порядок использования конфиденциальной информации, несостоятельны, поскольку основаны на неверном толковании условий договора.

В силу положений п.6.9 договора целевого займа от 29.01.2008 передача конфиденциальной информации третьим лицам возможна только с письменного согласия заемщиков, в случаях, предусмотренных федеральным законом, а также в иных поименованных данным пунктам случаях, в том числе в случаях определяемых займодавцем - ЗАО "Пермь Регион Ипотека".

При этом, в силу абз.2 п.6.9 договора целевого займа от 29.01.2008 установлено, что, подписав договор, заемщики выражают свое безусловное согласие на предоставление займодавцем указанной конфиденциальной информации третьим лицам.

Сами по себе обстоятельства действительности сделки, содержание в ней всех существенных условий, как указано ответчиком, достоверно не могут свидетельствовать об отсутствие оснований для привлечения ответчика к ответственности вследствие причинения обществу убытков.

Доводы ответчика о его ненадлежащем извещении о времени и месте рассмотрения дела по существу судом первой инстанции несостоятельны.

Судом первой инстанции в соответствии с требованиями ст.121 АПК РФ были направлены извещения о дате и месте судебных заседаний по месту регистрации ответчика: ул. Сибирская, 46-43, г. Пермь, что подтверждается имеющимися в материалах дела конвертами и уведомлением о вручении с отметкой органа почтой связи причины невручения "возвращается за истечением срока хранения" (л.д.1 т.1, л.д. 54 т.2).

В соответствии с п.2 ч.4 ст.123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если: несмотря на извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд.

При этом, ссылка ответчика на иное фактическое место проживание, не может являться в данном случае безусловным основанием для отмены принятого судебного акта.

В силу ст.9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Ненадлежащая организация порядка получения по адресу места регистрации корреспонденции является риском ответчика, неблагоприятные последствия такой организации должен нести сам ответчик.

Доказательства ненадлежащей организации деятельности органа почтовой связи, а также получения им (органом почтовой связи) заявления ответчика о переадресации почтовой корреспонденции ответчик суду не представил (ст.65 АПК РФ).

При этом, поскольку исковые требования заявлены на основании обстоятельств заключения ответчиком соглашения, представленные ответчиком в материалы дела доказательства прибыльности организации в период исполнения ей трудовых обязанностей, не относятся к подлежащим доказыванию обстоятельствам рассматриваемого спора.

С учетом изложенного, суд первой инстанции верно пришел к выводу о доказанности истцом причинно-следственной связи между действиями ответчика и причинением обществу убытков.

Таким образом, в отсутствие доказательств добросовестности и разумности действий ответчика как единоличного исполнительного органа истца, судом первой инстанции правомерно установлено наличие оснований для привлечения ответчика к ответственности вследствие причинения убытков в силу положений ст.15 ГК РФ, ст.71 ФЗ "Об акционерных обществах".

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ответчика судом не усматривается.

С учетом изложенного решение суда является законным и обоснованным. Отмене не подлежит.

Госпошлина по апелляционной жалобе относится на ее заявителя согласно ст.110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.110, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 06 июля 2012 года по делу N А50-7090/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Пермского края.

Председательствующий

Д.Ю. Гладких

Судьи

Р.А. Богданова М.Н. Кощеева