Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2012 г. N 03АП-2781/12

г. Красноярск

02 октября 2012 г.

Дело N А33-2537/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "28" сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "02" октября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии:

от ОАО "КРПЭС" (ответчика) - Иванова Р.Н., представителя по доверенности N 03 от 16.01.2012, Калугина А.С., представителя по доверенности N 211 от 01.06.2012,

от ЗАО "Основа Холдинг" (истца) - Панкратовой С.Н., представителя по доверенности от 24.09.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "16" мая 2012 года и дополнительное решение от "04" сентября 2012 года по делу N А33-2537/2011, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

закрытое акционерное общество "Основа Холдинг" (ОГРН 1057746415550, ИНН 7725534210) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей" (ОАО "КРПЭС", ОГРН 1052464000841, ИНН 2464059424) о взыскании 4 038 250 рублей дивидендов и 48 683 рублей 35 копеек процентов за уклонение от уплаты дивидендов.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 30 мая 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объёме. Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 сентября 2011 года решение изменено. Иск удовлетворен частично, в сумме 3 196 250 рублей 22 копейки долга, 37 844 рубля 49 копеек процентов и 33 953 рубля 77 копеек судебных расходов.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 6 февраля 2012 года решение Арбитражного суда Красноярского края от 30.05.2011 и Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.09.2011 отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела истцом заявлено ходатайство об увеличении суммы иска в части взыскания процентов до 338 315 рублей 61 копейки за период с 01.04.2011 по 11.04.2012, а также о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами с даты вынесения решения суда по день фактической выплаты из расчета 8% годовых на сумму долга.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 11 апреля 2012 года увеличение суммы иска судом принято.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 мая 2012 года исковые требования удовлетворены частично, в сумме 4 371 181 рубль 28 копеек, в том числе 4 038 250 рублей дивидендов и 332 931 рубль 28 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.04.2011 по 11.04.2012. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Дополнительным решением от 4 сентября 2012 года суд взыскал с ответчика в пользу истца проценты за пользование чужими денежными средствами на сумму 4 038 250 рублей из расчета 8% годовых, начиная с 10 мая 2012 года, определил, что проценты подлежат начислению по день фактической уплаты денежных средств.

Не согласившись с решением и дополнительным решением, ОАО "КРПЭС" обратилось с апелляционными жалобами, в которых просит судебные акты суда первой инстанции отменить. В апелляционных жалобах заявитель указывает следующее:

-судом первой инстанции не учтены указания суда кассационной инстанции, согласно которым финансовое положение ответчика должно определяться на момент принятия Арбитражным судом Красноярского края решения при новом рассмотрении настоящего дела;

-суд первой инстанции необоснованно определил финансовое положение ответчика на первое число квартала, следующего после обращения истца за выплатой дивидендов, то есть на 01.04.2011;

-требование истца о взыскании процентов за несвоевременную выплату дивидендов, начиная с 01.04.2011, не основано на законе, поскольку проценты подлежат начислению за период со дня, когда были устранены причины, препятствующие выплате;

-при проверке наличия (отсутствия) оснований, препятствующих выплате дивидендов, суд первой инстанции произвел расчет исходя не из всей суммы объявленных дивидендов, а лишь части дивидендов, причитающихся истцу, что противоречит буквальному толкованию пункта 4 статьи 43 ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которому при определении наличия (отсутствия) препятствий к выплате в расчет принимается вся сумма начисленных акционерам дивидендов;

-с учетом того, что на отчетную дату (31.03.2012) сумма чистых активов общества составляла 42 547 тыс. рублей, сумма уставного и резервного капитала общества составляла 46 409 тыс. рублей, то по состоянию на 16.05.2012 (момент вынесения решения арбитражным судом при новом рассмотрении) выплата обществом суммы объявленных к выплате дивидендов в размере 16 153 000 рублей повлекла бы уменьшение суммы чистых активов ниже размера уставного капитала и резервного капитала, следовательно, исковые требования удовлетворению не подлежат удовлетворению.

ЗАО "Основа Холдинг" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

-довод ответчика об определении финансового состояния ответчика на момент вынесения решения суда при новом рассмотрении дела основан на неправильном толковании им постановления суда кассационной инстанции по настоящему делу;

-исходя из системного анализа указаний суда кассационной инстанции в их взаимосвязи суд первой инстанции сделал однозначный и правильный вывод о том, что финансовое состояние ответчика должно определяться на 01.04.2011, поскольку эта дата одновременно является как первым числом периода, следующего за периодом, в котором заявлено о выплате, так и первым числом периода, в котором было вынесено решение суда при первом рассмотрении дела;

-довод ответчика о неправильном толковании судом первой инстанции пункта 4 статьи 43 Федерального закона "Об акционерных обществах", является необоснованным, указанная норма не содержит каких-либо словосочетаний, позволяющих сделать вывод о том, что при установлении возможности выплаты дивидендов должна приниматься в расчет вся сумма начисленных акционерам дивидендов;

-толкование пункта 4 статьи 43 ФЗ "Об акционерных обществах", приведенное ответчиком, приводит к нарушению прав истца на получение дивидендов, поскольку ставит их в зависимость от воли другого лица - второго акционера.

В судебном заседании 10 августа 2012 года представитель ответчика пояснил, что обжалует решение в части удовлетворения иска. Представитель истца возражений против рассмотрения дела только в обжалуемой ответчиком части не заявил.

В судебном заседании 28 сентября 2012 года представители сторон дали пояснения о том, что они не возражают в настоящем судебном заседании рассмотреть апелляционную жалобу на дополнительное решение от 4 сентября 2012 вместе с апелляционной жалобой на решение от 16 мая 2012 года. Представители ответчика настаивали на удовлетворении апелляционных жалоб, представитель истца возражала против их удовлетворения.

Поскольку от истца не поступили возражения относительно проверки законности решения суда первой инстанции в обжалуемой части, то в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в части удовлетворения иска.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Открытое акционерное общество "Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей" зарегистрировано 25.01.2005 Межрайонной ИФНС России N 22 по Красноярскому краю, Таймырскому (Долгано-Ненецкому) и Эвенкийскому автономным округам, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1052464000841.

ЗАО "Основа Холдинг" на 30.06.2010 владело обыкновенными акциями ОАО "КРПЭС" в количестве 11 049 835 штук, что подтверждается следующими документами:

-списком аффилированных лиц ОАО "КРПЭС" по состоянию на 21.03.2010, согласно которому доля участия ЗАО "Основа Холдинг" в ОАО "КРПЭС" составляет 25% плюс одна акция;

-списком аффилированных лиц ОАО "КРПЭС" по состоянию на 30.06.2010, согласно которому доля участия ЗАО "Основа Холдинг" в ОАО "КРПЭС" составляет 25% плюс одна акция;

-договором купли-продажи N 1 именных обыкновенных бездокументарных акций от 25.06.2008, согласно которому ООО "ИнфоЦентр" продало ЗАО "Основа Холдинг" 11 049 835 обыкновенных акций ОАО "КРПЭС" (индивидуальный государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-11971-F);

-выпиской из реестра акционеров ОАО "Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей" по состоянию на 18.08.2008 исх. N 200 от 18.08.2008, согласно которой ЗАО "Основа Холдинг" являлся акционером ОАО "КРПЭС", обладал 11 049 835 обыкновенных акций ОАО "Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей" (индивидуальный государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-11971-F);

-договором купли-продажи N 17-08/2010 от 17.08.2010 именных обыкновенных бездокументарных акций, согласно которому ЗАО "Основа Холдинг" продало ООО "Стройтехноконтакт" 11 049 835 обыкновенных акций ОАО "КРПЭС" (индивидуальный государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-11971-F);

-письмом ОАО "ЦМД" от 09.11.2010 N 069564-001 об отсутствии информации о лицевом счете владельца ЗАО "Основа Холдинг", письмом ОАО "КРПЭС" от 20.05.2011, согласно которым в период с 14.07.2007 по 28.07.2010 ОАО "КРПЭС" самостоятельно осуществляло функции по ведению реестра акционеров, договором на ведение и хранение реестра владельцев именных ценных бумаг от 22.07.2010.

30 июня 2010 года годовым общим собранием акционеров ОАО "КРПЭС" (протокол N 2) по четвёртому вопросу повестки дня принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям по итогам 2009 года в денежной форме в течение 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов в размере 0,36545797 рублей на одну обыкновенную акцию общества.

04.10.2010 письмом N 243/10/2010 ЗАО "Основа Холдинг" направило ОАО "КРПЭС" требование о выплате дивидендов.

Невыплата дивидендов в сроки, предусмотренные решением собрания акционеров, послужила основанием для обращения истца с настоящим иском. На сумму дивидендов 4 038 250 рублей истцом начислены проценты за неисполнение денежного обязательства в сумме 48 683 рублей 35 копеек за период с 01.04.2011 по 11.04.2012.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. Аналогичные права закреплены в пункте 6.2 устава ОАО "КРПЭС" в редакции годового общего собрания акционеров от 30.06.2009 (протокол N 1).

ЗАО "Основа Холдинг" на момент проведения собрания владело обыкновенными акциями ОАО "КРПЭС" в количестве 11 049 835 штук, что подтверждается материалами дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 ФЗ "Об акционерных обществах" общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

30 июня 2010 года годовым общим собранием акционеров ОАО "КРПЭС" принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям по итогам 2009 года в денежной форме в течение 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов в размере 0,36545797 рублей на одну обыкновенную акцию общества.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 42 ФЗ "Об акционерных обществах" общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

В соответствии с пунктом 5 статьи 42 ФЗ "Об акционерных обществах" в случае, если в течение срока выплаты дивидендов, определенного в соответствии с правилами пункта 4 настоящей статьи, объявленные дивиденды не выплачены лицу, включенному в список лиц, имеющих право получения дивидендов, такое лицо вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате ему объявленных дивидендов.

Ответчик заявлял о необходимости применения абзаца 5 пункта 1 статьи 43 ФЗ "Об акционерных обществах", в соответствии с которым общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения. Полагает, что финансовое состояние ответчика необходимо определять на отчетную дату, предшествующую принятию судом решения о присуждении дивидендов, то есть на 31.03.2012.

При удовлетворении иска суд первой инстанции исходил из того, что необходимо определять финансовое состояние ответчика и на его основании возможность выплаты дивидендов на момент обращения истца с иском (24.02.2011) и принял во внимание данные бухгалтерского баланса ОАО "КРПЭС" по состоянию на 31.03.2011.

При этом судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно пункту 3 статьи 102 Гражданского кодекса Российской Федерации акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

В пункте 17 постановления от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения федерального закона "Об акционерных обществах" Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дал судам разъяснение, согласно которому в пунктах 1 - 3 статьи 43 Закона определены условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др.). Пункт 4 этой статьи предусматривает случаи, когда общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты они возникли - пункты 1 - 3 названной статьи).

Применяя пункт 4 статьи 43 Закона, суды должны иметь в виду, что приостановление выплаты дивидендов в указанных в этом пункте случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок. При невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 ГК РФ) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.

Таким образом, размер чистых активов акционерного общества должен удовлетворять указанным требованиям как на момент принятия решения о выплате дивидендов, так и на момент фактического осуществления выплат (принятия судом решения о присуждении дивидендов).

В соответствии с пунктом 3 статьи 35 ФЗ "Об акционерных обществах" стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Министерством финансов Российской Федерации и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. На основании приведенной нормы приказом Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 года N 10н/03-6/пз утвержден Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (далее - Порядок).

Согласно пункту 1 Порядка под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

Оценка имущества, средств в расчетах и других активов и пассивов акционерного общества производится с учетом требований положений по бухгалтерскому учету и других нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету. Для оценки стоимости чистых активов акционерного общества составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.

Пунктами 3, 4 Порядка установлено, что в состав активов, принимаемых к расчету, включаются:

-внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);

-оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.

В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются:

- долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства;

- краткосрочные обязательства по займам и кредитам;

- кредиторская задолженность;

- задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов;

- резервы предстоящих расходов;

- прочие краткосрочные обязательства.

Согласно бухгалтерскому балансу ОАО "КРПЭС" по состоянию на 31.03.2012, внеоборотные активы ответчика отражены в сумме 39 564 000 рубля, в том числе: основные средства - 30 399 000 рублей, финансовые вложения - 220 000 рублей, отложенные налоговые активы - 8 945 000 рублей. Оборотные активы отражены в сумме 222 860 000 рублей, в том числе: запасы на 78 199 000 рублей, дебиторская задолженность 127 893 000 рублей, денежные средства в сумме 2 444 000 рублей, прочие оборотные активы - 14 324 000 рублей. Всего активы составляют 262 424 000 рублей. Пассивы, подлежащие учету на основании пункта 4 Порядка, в указанном балансе отражены в сумме 219 877 000 рублей, в том числе: отложенные налоговые обязательства - 9 980 000 рублей, кредиторская задолженность 209 897 000 рублей.

Таким образом, величина чистых активов общества составляет 42 547 000 рублей (262 424 000 - 219 877 000). При этом сумма уставного капитала и резервного фонда составляют величину 46 409 000 рублей (44 199 000 + 2 210 000).

Таким образом, стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала и резервного фонда и составляет отрицательную величину. При указанных обстоятельствах выплата дивидендов повлекла бы уменьшение суммы чистых активов ниже размера уставного капитала и резервного капитала (42 547 000 - 46 409 000 - 16 153 000 = - 20 015 000), что действующим законодательством не допускается.

Невозможность выплаты дивидендов в связи с наличием обстоятельств, предусмотренных абзацем 5 пункта 1 статьи 43 ФЗ "Об акционерных обществах", также подтверждается строкой п126 бухгалтерского баланса ОАО "КРПЭС" за 1 квартал 2012 года, в которой отражен непокрытый убыток общества в сумме 5 265 000 рублей. При указанных обстоятельствах исковые требования о выплате дивидендов удовлетворению не подлежат.

Суд апелляционной инстанции также признает обоснованным довод апелляционной жалобы о том, что расчет дивидендов истца при условии отсутствия обстоятельства, препятствующего их выплате, необходимо производить не из всей суммы объявленных дивидендов, а лишь части дивидендов, причитающихся истцу, пропорционально его доли акций в уставном капитале ответчика.

При отказе в выплате дивидендов проценты за уклонение от исполнения денежного обязательства по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации также не подлежат начислению и удовлетворению в судебном порядке.

При указанных обстоятельства решение суда и дополнительное решение подлежат отмене по пункту 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным применением норм материального права.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение иска, апелляционных жалоб и кассационной жалобы относятся на истца. При подаче указанных жалоб ответчиком оплачена сумма 8 000 рублей. При увеличении суммы иска истцом не произведена доплата государственной пошлины в сумме 1 448 рублей 16 копеек, которая подлежит взысканию с него в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "16" мая 2012 года по делу N А33-2537/2011 в обжалуемой части - части удовлетворения иска отменить. В указанной части в удовлетворении иска отказать.

Дополнительное решение Арбитражного суда Красноярского края от "04" сентября 2012 года по делу N А33-2537/2011 отменить.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Основа Холдинг" (ОГРН 1057746415550) в пользу открытого акционерного общества "Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей" (ОГРН 1052464000841) 8000 рублей судебных расходов.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Основа Холдинг" (ОГРН 1057746415550) в доход федерального бюджета 1 448 рублей 16 копеек государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

А.Н. Бабенко Т.С. Гурова