Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 октября 2012 г. N 09АП-26763/12

г. Москва

02 октября 2012 г.

Дело N А40-108999/11-24-526б

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 октября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.

Судей: Стешана Б.В., Овчинниковой С.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Висловой Н.В.

рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Таймыргаз"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.08.2012 г. по делу N А40-108999/11-24-526б, вынесенное судьей Мироненко Э.В.

требования ОАО "Таймыргаз" к ОАО "Нефтегазспецстрой"(ОГРН 1077739027799, 127106, г. Москва, Нововладыкинский проезд, 8 стр.3)

При участии в судебном заседании:

от ОАО "Таймыргаз" - Тюкавкина Н.С. по доверенности от 12.12.2011 г.N 137/2011

от ОАО "Нефтегазспецстрой" - Первушин Е.А. по доверенности от 01.09.2012 г.N 64

от временный управляющий ОАО "Нефтегазспецстрой" - не явился, извещен

от ОАО "Стройтрансгаз" - Моисеенкова Ю.Н. по доверенности от 14.09.2012 г.N 01-д-565, Анельгольм А.Ю. по доверенности от 14.09.2012 г.N 01/д-568

от ООО "СТРОФ" - Голикова О.Г. по доверенности от 01.10.2012 г.N 00000190

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.04.2012 года в отношении ОАО "Нефтегазспецстрой" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Варыгин А.А.

Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "КоммерсантЪ" от 19.05.2012 года.

В Арбитражный суд города Москвы поступили требования ОАО "Таймыргаз" к ОАО "Нефтегазспецстрой" о включении в реестр требований кредиторов должника 91 160 955 руб. 63 коп., из которых 89 152 932 руб. 60 коп. - сумма неосвоенного аванса, 1 571 981 руб. 31 коп. - задолженность по оплате услуг по предоставлению мест в общежитиях ОАО "Таймыргаз", 103 197 руб. 78 коп. - задолженность по оплате услуг по организации авиаперевозки сотрудников и грузов ОАО "Нефтегазспецстрой", 332 843 руб. 94 коп. - задолженность за переданный кислород, а также судебные расходы.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.08.2012 г. по делу N А40-108999/11-24-526б включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ОАО "Нефтегазспецстрой" требования ОАО "Таймыргаз" в размере 26 158 586 руб. 14 коп., из которых 26 145 516 руб. 55 коп. долга, 13 069 руб. 59 коп. процентов с учетом положений п. 3 ст. 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Во включении остальной части заявленных ОАО "Таймыргаз" требований в реестр требований кредиторов ОАО "Нефтегазспецстрой" отказано.

ОАО "Таймыргаз", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить в части отказа в удовлетворении заявления о включении 64.925.549, 02 руб. и разрешить вопрос по существу, включив требования ОАО "Таймыргаз" в размере 91.084.135,16 руб. в реестр требований кредиторов ОАО "Нефтегазспецстрой" по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда временный управляющий ОАО "Нефтегазспецстрой", не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежаще, в связи, с чем арбитражный апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123,156 АПК РФ определил рассмотреть дело в его отсутствие.

В судебном заседании представитель ОАО "Таймыргаз" поддержал доводы жалобы, просил определение суда в части отказа в удовлетворении заявления о включении 64.925.549, 02 руб. отменить.

Представители ОАО "Нефтегазспецстрой", ОАО "Стройтрансгаз", ООО "СТРОФ" просили определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Согласно п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 при применении ч.5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания. Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

В связи с чем, законность и обоснованность определения проверяется апелляционным судом только в части отказа во включении 64.925.549, 02 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене в обжалуемой части определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, исходя из следующего.

Требования ОАО "Таймыргаз" по неосвоенному авансу по договору N 12-600/08 от 12.08.2008, в сумме 64 925 549 руб. 02 коп. (89 152 932 руб. 60 коп. заявленных кредитором - 24 227 383 руб. 58 коп., взысканных в соответствии с постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.05.2012 г. по делу NА33-5635/2011), являются необоснованными, исходя из следующего.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.05.2012 г., суд произвел зачет первоначального и встречного исков, в результате которого взыскано с ОАО "Нефтегазспецстрой" в пользу ОАО "Таймыргаз" 24.227.383 руб. 58 коп. задолженности, 157.394 руб. 25 коп. расходов по уплате государственной пошлины в первой и апелляционной инстанциях.(т.12 ч.4 л.д. 78).

Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.09.2012 г. по делу N А33-5635/2011 постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.05.2012 г. оставлено без изменения.

Согласно ст.69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказывается вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В связи с чем ссылка заявителя на то, что суд первой инстанции должен заново оценить первичные документы и удовлетворить заявленные требования в полном объеме, признана судом апелляционной инстанции несостоятельной.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обосновании своих требований или возражений.

На основании изложенного, апелляционная коллегия находит доводы, изложенные в апелляционной жалобе несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку обстоятельства, на которые ссылается заявитель в обосновании доводов апелляционной жалобы, являются необоснованными.

Принимая во внимание вышеизложенное, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное в обжалуемой части определение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 06.08.2012 г. по делу N А40-108999/11-24-526б в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Таймыргаз" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

Б.В. Стешан С.Н. Овчинникова