Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2012 г. N 09АП-27446/12

г. Москва

3 октября 2012 г.

Дело N А40-11478/12-34-81

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 3 октября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи: Пирожкова Д.В.,

судей: Деева А.Л., Елоева А.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Арутчева Бениамина Арташесовича, Акуленко Елены Ивановны, Балашовой Людмилы Николаевны, Басалаевой Надежды Анатольевны, Бурдиной Галины Георгиевны, Вахниной Светланы Ивановны, Воробьевой Людмилы Павловны, Ермаковой Людмилы Александровны, Жирковой Раисы Емельяновны, Зайцева Ивана Владимировича, Козлова Георгия Петровича, Красинской Тамары Николаевны, Кандратьевой Наталии Николаевны, Кулдошиной Раисы Павловны, Куликовой Ирины Михайловны, Матвеенко Марины Николаевны, Милькевич Марины Павловны, Майоровой Лилии Михайловны, Назаровой Надежды Никитичны, Никитиной Валентины Андреевны, Огановой Елены Яковлевны, Питкевич Веры Алексеевны, Почепаева Евгения Анатольевича, Сухининой Татьяны Ивановны, Сапуновой Людмилы Алексеевны, Савиной Анны Васильевны, Стусь Наталии Владимировны, Уздалевой Ольги Петровны, Филоновой Ольги Ильиничны, Филоновой Раисы Николаевны, Федосеева Сергея Михайловича, Челнокова Сергея Владимировича, Черенщиковой Майи Петровны, Шалягиной Раисы Дмитриевны, Юскаевой Раисы Ивановны

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 июля 2012 года по делу N А40-11478/12-34-81, принятое судьей Агеевой Л.Н.,

по иску Арутчева Бениамина Арташесовича, Акуленко Елены Ивановны, Балашовой Людмилы Николаевны, Басалаевой Надежды Анатольевны, Бурдиной Галины Георгиевны, Вахниной Светланы Ивановны, Воробьевой Людмилы Павловны, Ермаковой Людмилы Александровны, Жирковой Раисы Емельяновны, Зайцева Ивана Владимировича, Козлова Георгия Петровича, Красинской Тамары Николаевны, Кандратьевой Наталии Николаевны, Кулдошиной Раисы Павловны, Куликовой Ирины Михайловны, Матвеенко Марины Николаевны, Милькевич Марины Павловны, Майоровой Лилии Михайловны, Назаровой Надежды Никитичны, Никитиной Валентины Андреевны, Огановой Елены Яковлевны, Питкевич Веры Алексеевны, Почепаева Евгения Анатольевича, Сухининой Татьяны Ивановны, Сапуновой Людмилы Алексеевны, Савиной Анны Васильевны, Стусь Наталии Владимировны, Уздалевой Ольги Петровны, Филоновой Ольги Ильиничны, Филоновой Раисы Николаевны, Федосеева Сергея Михайловича, Челнокова Сергея Владимировича, Черенщиковой Майи Петровны, Шалягиной Раисы Дмитриевны, Юскаевой Раисы Ивановны

к Закрытому акционерному обществу "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" (ОГРН 1027739415131, 119526, г. Москва, Ленинский пр-т, д. 146) о признании недействительными в части решений внеочередного общего собрания акционеров общества от 19.06.2009, 30.09.2009, 01.07.2010, а также о признании недействительным решений совета директоров общества от 31.01.2011,

при участии в судебном заседании:

от истцов: Арутчева Б. А., Юскаевой Р.И., Кулдошиной Р.П., Назаровой Н.Н., Черенщиковой М.П., Козлова Г.П., Почепаева Е.А., Кондратьевой Н.Н., Уздалевой О.П., Сухининой Т.И., Куликовой И.М. - лично, паспорт.

от Акуленко - Никитина В.А. по доверенности от 19.04.2011 г.

от Балашовой Л.Н. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 17.01.2012 г.

от Басалаевой Н.А.- Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 20.04.2012 г.

от Вахниной С.И. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 16.01.2012 г.

от Воробьевой Л.П. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 11.04.2012 г.

от Зайцева И.В. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 10.01.2012 г.

от Ермаковой Л.А. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 12.01.2012 г.

от Кондратьевой Н.Н. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 16.07.2012

от Куликовой И.М. - Козлов Г. П. по доверенности от 29.05.2012 г.

от Майоровой Л.М. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 01.06.2012 г.

от Матвиенко М.Н. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 24.05.2012 г;

от Никитиной В.А. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 20.01.2012 г.

от Питкевич В.А.- Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 04.04.2012 г.

от Савиной А.В. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 10.01.2012 г.

от Сапуновой Л.А. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 29.12.2011 г.

от Стусь Н.В. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П. по доверенности от 29.12.2011 г.

от Сухининой Т.И. - Юскаева Р.И., Козлов Г. П., Назарова Н.Н. по доверенности от 12.03.2012 г.

от Филоновой Р.Н. - Филоновой О.И. по доверенности от 27.03.2012 г.

от Челноковой С.В. - Жиркова Р. Е. по доверенности от 02.11.2012 г.

от Юскаевой Р.И. - Швырева Л.С. по доверенности от 11.03.2012 г.

от ответчика - Александров М.А. по доверенности от 28.02.2012 г.

УСТАНОВИЛ:

Истцы обратились в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ответчику о признании недействительными:

- решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" от 19.06.2009 г. в части увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки и внесения изменения в устав общества, связанного с увеличением уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки, а именно пункта 9 изменения N 1 в устав ЗАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" от 19.06.2009 г.;

- решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" от 30.09.2009 г. в части увеличения уставного капитала ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" путем размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 7 312 433 штуки номинальной стоимостью 1 (один) рубль каждая на общую сумму по номинальной стоимости 7 312 433 руб. в виде закрытой подписки в пользу следующих участников закрытой подписки: Открытого акционерного общества "МТК-Интернейшнл" и Белькова С.Ю.;

решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" от 01.07.2010 г. в части утверждения итогов дополнительного выпуска акций ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" (регистрационный номер выпуска 1-01-01295-Н-001D от 09.02.2010 г.), согласно которому был увеличен размер уставного капитала Общества, в части признания размера уставного капитала ОАО "ЦДТ" по итогам дополнительного выпуска акций общества в сумме 8 177 297 рублей, включающего в себя 8 000 000 штук обыкновенных именных акций общества номинальной стоимостью 1 (один) рубль каждая и утверждения устава ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" в новой редакции в связи с увеличением размера уставного капитала общества;

- решение Совета директоров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" от 31.01.2011 об утверждении Рекомендации Совета директоров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" в отношении требования ОАО "МТК-Интернейшнл" о выкупе акций.

В обоснование иска указано, что при проведении оспариваемых внеочередных собраний акционеров был нарушен порядок созыва и проведения общего собрания акционеров, предусмотренный Федеральным законом "Об акционерных обществах", что привело к нарушению прав истцов, как акционеров общества.

Оспариваемым решением Совета директоров были утверждены Рекомендации в отношении требования ОАО "МТК-Интернейшнл" о выкупе акций, содержащие, по мнению истцов, искаженную информацию, что привело к возникновению неблагоприятных последствий и причинению убытков истцам.

Решением от 30 июля 2012 года по делу N А40-11478/12-34-81 Арбитражный суд г. Москвы в удовлетворении иска отказал, установив, что истцами не доказано право на обращение с настоящим иском в соответствии с требованиями действующего законодательства, в частности Федерального закона "Об акционерных обществах". Кроме того, истцами пропущен срок исковой давности.

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, представитель истца обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, указывая на допущенные судом первой инстанции нарушения норм процессуального и материального права.

Заявители жалобы и их представители в судебном заседании просили удовлетворить апелляционную жалобу.

Представители ответчика в судебном заседании возражали против удовлетворения жалобы по доводам, изложенным в отзыве, считают решение суда законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции.

Судом установлено, что 19.06.2009 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА", на котором, в том числе, были приняты решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки и внесения изменения в устав общества, связанного с увеличением уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки.

30.09.2009 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА", на котором, в том числе, были приняты решения об увеличении уставного капитала ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" путем размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 7 312 433 штуки номинальной стоимостью 1 (один) рубль каждая на общую сумму по номинальной стоимости 7 312 433 руб. в виде закрытой подписки.

01.07.2010 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА", на котором, в том числе, были приняты решения об утверждении итогов дополнительного выпуска акций ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" (регистрационный номер выпуска 1-01-01295-Н-001D от 09.02.2010 г.), согласно которому был увеличен размер уставного капитала Общества, в части признания размера уставного капитала ОАО "ЦДТ" по итогам дополнительного выпуска акций общества в сумме 8 177 297 рублей, включающего в себя 8 000 000 штук обыкновенных именных акций общества номинальной стоимостью 1 (один) рубль каждая и утверждения устава ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" в новой редакции в связи с увеличением размера уставного капитала общества;

31.01.2011 принято решение Совета директоров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" об утверждении Рекомендации Совета директоров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" в отношении требования ОАО "МТК-Интернейшнл" о выкупе акций

Из материалов дела следует, что на момент проведения оспариваемых собраний истцы являлись акционерами Закрытого акционерного общества "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА", обладающие привилегированными акциями.

Истцы, не присутствовавшие на собраниях, считают, что в данном случае были нарушены порядок созыва и проведения собрания и просят признать указанные решения, принятые на внеочередных общих собраниях акционеров и советом директоров недействительными.

в соответствии со статьей 31 Федерального закона "Об акционерных обществах" в акционерном обществе право голоса принадлежит акционерам - владельцам обыкновенных акций общества.

В силу пункта 1 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Согласно пункту 5 названной статьи акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Из материалов дела следует, что на годовом общем собрании акционеров ОАО "ЦДТ" было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным и обыкновенным акциям Общества по результатам 2008 года денежными средствами в рублях (Выписка из протокола N 40 от 30.03.2009 года).

В этой связи, по состоянию на даты проведения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "ЦДТ" - на 19.06.2009 и на 30.09.2009 - привилегированные именные бездокументарные акции Общества не являлись голосующими.

Между тем из представленных в материалы дела доказательств следует, что в соответствии с требованиями действующего на дату проведения собраний (19.06.2009 и 30.09.2009) законодательства Российской Федерации (статья 58 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") и Устава Общества, внеочередные общие собрания акционеров Общества имели кворум и были правомочны принимать решения по всем вопросам повестки дня.

Учитывая, что на внеочередном общем собрании акционеров Общества от 30.09.2009 в соответствии с положениями статей 36, 40, 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", а также положениями Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденными Приказом ФСФР России от 25.01.2007 года N 07-4/пз-н, принято решение об увеличении уставного капитала Общества посредством дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций Общества путем закрытой подписки, в силу 40 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" преимущественное право на приобретение размещаемых посредством закрытой подписки дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций Общества у акционеров - владельцев привилегированных именных бездокументарных акций Общества отсутствовало.

Из материалов дела следует, что на годовом общем собрании акционеров ОАО "ЦДТ" от 15.03.2010 года (протокол N 45) было принято решение прибыль по итогам работы Общества за 2009 год не распределять, дивиденды по обыкновенным и привилегированным акциям Общества не начислять и не выплачивать.

В этой связи, истцы, являющиеся владельцами привилегированных акций общества, имели право голоса по всем вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров общества от 01.07.2010.

В соответствии с п. 7 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением были нарушены его права и законные интересы.

Согласно разъяснениям в п. 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основанием для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (п. 1 ст. 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (п. 3 ст. 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (п. 2 ст. 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

Из материалов дела следует, что истцам во исполнение требований статьи 52 ФЗ "Об акционерных обществах" были направлены сообщения о проведении общего собрания акционеров 1 июля 2010 года.

Судом установлено, что на общем собрании присутствовали акционеры, владеющие в совокупности 8 099 784 голосами по количеству принадлежащих им акций Общества, что составляет 99,0520% от общего количества голосующих акций Общества, т.е. внеочередное общее собрание акционеров имело кворум (99,0520%) и было правомочно принимать решения по всем вопросам повестки дня.

В этой связи, суд приходит выводу об отсутствии нарушений при подготовке и проведении внеочередного общего собрания акционеров общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.8. Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, владеющее более 95% акций, вправе выкупить акции у остальных акционеров такого открытого общества путем направления им через общество требования о выкупе.

В связи с тем, что по итогам принятия Добровольного предложения ОАО "МТК-Интернейшнл" стало владельцем более 95% акций Общества, 12 января 2011 года ОАО "МТК-Интернейпшл" представило в РО ФСФР России в ЦФО Требование о выкупе ценных бумаг ОАО "ЦДТ" у их владельцев (далее - Требование о выкупе).

В соответствии со статьей 84.9 Федерального закона "Об акционерных обществах" по истечении 15 (пятнадцати) календарных дней с момента представления в ФСФР России требования о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества лицо, имеющее намерение подать указанное требование о выкупе ценных бумаг, предусмотренное статьей 84.8 Закона об АО, вправе направить соответствующее требование в открытое акционерное общество, если до истечения этого срока ФСФР России не направит предписание о приведении соответствующего требования в соответствие с требованиями Закона об АО.

28 января 2011 года ОАО "МТК-Интернейшнл", в соответствии с установленном законодательством РФ процедурой, направило Требование о выкупе в адрес ОАО "ЦДТ".

В соответствии с пунктом 3 статьи 84.8. Федерального закона "Об акционерных обществах" полученное требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 84.3 настоящего Федерального закона, которым установлено, что Открытое общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров.

В этой связи, доводы истцов о том, что на заседании Совета директоров Общества неправомерно приняты Рекомендации в отношении Требования о выкупе акций являются необоснованными.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, входящие в предмет доказывания по данному делу, исходя из предмета и оснований заявленного иска, руководствуясь положениями Федерального закона "Об акционерных обществах", суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении иска, поскольку истцы в нарушение требований ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказали обстоятельства на которые он ссылается как на основание своих требований, а именно, что оспариваемые решения внеочередных общих собраний акционеров приняты с нарушениями требований законодательства или устава общества и нарушают права и законные интересы истцов.

Также является правильным вывод суда первой инстанции о пропуске срока исковой давности, поскольку должны были узнать о принятых внеочередными общими собраниями акционеров решениях от 19.06.2009 г., 30.09.2009 г. - в срок не позднее 30.06.2010 г. и решениях, принятых общим собранием акционеров 01.07.2010 г. - в срок не позднее 30.06.2011 г., то есть в течение сроков, установленных для проведения годового общего собрания акционеров Общества по итогам 2010 и 2011 года в соответствии с п.1ст.47 ФЗ "Об акционерных обществах" для проведения годового общего собрания акционеров, а принятии решения Совета директоров общества от 31.01.2011 г. об утверждении Рекомендации Совета директоров ОАО "ЦЕНТРАЛЬНЫЙ ДОМ ТУРИСТА" стало известно 07.04.2011, а с исковым заявлением обратились в суд 26.12.2011 года, т.е. по истечении установленного трехмесячного срока.

Довод заявителей о том, что имеет место перерыв течения срока исковой давности в связи с предъявлением иска о возмещении убытков, причиненных ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг, требований о признании недействительными решений внеочередных общих собраний акционеров в Деле N А40-13138/11, не соответствует обстоятельствам дела и не может быть основанием для отмены оспариваемого решения суда, поскольку в материалах дела отсутствую доказательства того, что соответствующее исковое заявление с соблюдением установленного порядка истцами было подано в Арбитражный суд города Москвы.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела, правильно применены нормы материального права, оснований для отмены обжалуемого решения суда не имеется.

Иные доводы заявителей, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 июля 2012 года по делу N А40-11478/12-34-81 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

Д.В. Пирожков

Судьи

А.Л. Деев А.М. Елоев