Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2010 г. N 19АП-5588/10

г. Воронеж

27 октября 2010 г.

Дело N А08-1364/2010-24-22Б

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 октября 2010 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Седуновой И.Г.,

судей Сурненкова А.А.,

Потихониной Ж.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лемяскиным Н.Ю.,

при участии:

от ОАО "БАНК УРАЛСИБ": Ханжин В.Д. - представитель, доверенность N Ц-255 от 17.12.2009 г.,

от должника: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Белгород-Оскол" на определение Арбитражного суда Белгородской области от 24.06.2010 года по делу N А08-1364/2010-24-22Б (судья Кощин В.Ф.) о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Белгород-Оскол",

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "БАНК УРАЛСИБ" (далее - ОАО "БАНК УРАЛСИБ", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Белгородской области в рамках дела о банкротстве Общества с ограниченной ответственностью "Белгород-Оскол" (далее - ООО "Белгород-Оскол", должник) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника его требования в общей сумме 695 231 681 руб. 20 коп., в том числе: 528 836 151 руб. 26 коп. основного долга по кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г., 42 050 801 руб. 41 коп. процентов за пользование кредитом, 113 188 617 руб. 02 коп. повышенных процентов, 11 046 111 руб. 52 коп. неустойки за просрочку уплаты процентов, 110 000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 24.06.2010 г. заявление кредитора удовлетворено: суд включил требования ОАО "БАНК УРАЛСИБ" сумме 630 035 381 руб. 56 коп. в реестр требований кредиторов ООО "Белгород-Оскол" в состав третьей очереди с указанием для целей участия в первом собрании кредиторов, повышенные проценты и неустойка в общем размере 65 196 299 руб. 64 коп. учтены в реестре отдельно и признаны подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ООО "Белгород-Оскол" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Белгородской области от 24.06.2010 г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, в реестр требований кредиторов ООО "Белгород-Оскол" в состав третьей очереди подлежат включению требования ОАО "БАНК УРАЛСИБ" в размере 622 093 811 руб. 36 коп. основного долга и процентов за пользование кредитом, а также расходы по госпошлине в сумме 110 000 руб., всего 622 203 811 руб. 36 коп., в то время как повышенные проценты и неустойку в размере 72 124 709 руб. 46 коп. необходимо учитывать отдельно в реестре требований кредиторов и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности (с учетом дополнения к апелляционной жалобе).

Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось (определение суда от 30.08.2010 г.).

В судебном заседании апелляционной инстанции 25.10.2010 г. суд объявлял перерыв до 27.10.2010 г.

Представители заявителя апелляционной жалобы, должника, иных лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Поступившее через канцелярию апелляционной инстанции от конкурсного управляющего ООО "Белгород-Оскол" Берестового Ю.Д. ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и прекращении производства по данной жалобе рассмотрено и отклонено судебной коллегией, поскольку конкурсный управляющий ООО "Белгород-Оскол" Берестовой Ю.Д. не является заявителем настоящей апелляционной жалобы, апелляционная жалоба подана должником - ООО "Белгород-Оскол" в период введения в отношении него процедуры банкротства наблюдения.

Представитель ОАО "БАНК УРАЛСИБ" частично согласился с доводами апелляционной жалобы ООО "Белгород-Оскол" по основаниям, изложенным в отзыве, и пояснил, что по мнению кредитора, итоговая сумма основного долга, подлежащая включению в реестр требований кредиторов должника должна составить 626 923 239 руб. 29 коп., а сумма задолженности, подлежащая учету отдельно в реестре требований кредиторов - 68 308 441 руб. 91 коп.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы (с учетом дополнений), отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителя кредитора, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Белгородской области от 24.06.2010 г. следует изменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.09.2007 г. между ОАО "БАНК УРАЛСИБ" (банк) и ООО "Белгород-Оскол" (заемщик) был заключен кредитный договор о предоставлении кредитной линии N 0736/07-ВЛ, согласно которому заемщику с 28.09.2007 г. по 25.10.2010 г. предоставлены два кредита (транши): 18 000 000 и 2 000 000 долларов США.

Пунктом 3.4 указанного договора предусмотрен график погашения (возврата) кредита (траншей) ежемесячно суммами от 300 000 до 600 000 долларов США, начиная с 30.06.2008 г. и по 28.09.2011 г. (даты окончания кредитной линии).

Впоследствии между сторонами было заключено дополнительное соглашение N 1 от 01.06.2008 г. к договору о предоставлении кредитной линии N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г.

В целях обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г. между ОАО "БАНК УРАЛСИБ" (залогодержатель) и ООО "Белгород-Оскол" (залогодатель) был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 0736-01/3Н -07-100 от 28.12.2007 г. (с учетом дополнительного соглашения N 1 от 01.07.2008 г.), согласно которому залогодатель передал в залог залогодержателю объекты недвижимости: 2 здания и 2 земельных участка (п.п.2.1.1, 2.1.2), расположенные по адресам: г.Белгород, пр-т Б.Хмельницкого, д.205А и 205Б. По оценке сторон стоимость предмета залога составляет 313 025 000 руб.

Кроме того, 26.02.2009 г. между ОАО "БАНК УРАЛСИБ" (залогодержатель) и ООО "Белгород-Оскол" (залогодатель) был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 0736-07/ЗН-09-100, согласно которому залогодатель передал в залог залогодержателю объекты недвижимости: 3 здания и земельный участок (п.2.1), расположенные по адресам: г.Белгород, пр-т Б.Хмельницкого, Д.205А и 205Б. По оценке сторон, стоимость предмета залога составляет 324 147 000 руб.

Общая стоимость предметов залога по соглашению сторон составляет 637 172 000 руб.

Во исполнение условий кредитного договора N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г. ОАО "БАНК УРАЛСИБ" перечислил заемщику денежные средства на общую сумму 20 000 000 долларов США.

В связи с неисполнением заемщиком обязательств по кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г. ОАО "БАНК УРАЛСИБ" 27.01.2009 г. направило ООО "Белгород-Оскол" письмо с требованием о погашении образовавшейся задолженности.

Однако данное требование оставлено заемщиком без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 18.12.2009 г. по делу N А40-89449/09-30-750, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2010 г., солидарно взыскано в том числе с ООО "Белгород-Оскол" в пользу ОАО "БАНК УРАЛСИБ" 19 622 790 долларов США 29 центов США, в том числе: 18 150 855 долларов США 86 центов США - основной долг, 1 297 823 долларов США 72 цента США - проценты за пользование кредитом за период с 03.10.2007 г. по 25.06.2009 г., 134 608 долларов США 18 центов США - повышенные проценты за период с 31.10.2008 г. по 25.06.2009 г., 39 502 долларов США 54 цента США - неустойка за просрочку уплаты процентов за период с 03.12.2008 г. по 25.06.2009 г., а также расходы по уплате госпошлины в сумме 110 000 рублей.

Вышеуказанное решение суда вступило в законную силу, размер процентов за пользование заемными средствами, повышенных процентов и неустойки определен по состоянию на 25.06.2009 г.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 21.04.2010 г. в отношении ООО "Белгород-Оскол" введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим назначен Берестовой Ю.Д.

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, ОАО "БАНК УРАЛСИБ" обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Порядок рассмотрения требований кредиторов в процедуре наблюдения определен статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которой для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В этой связи состав и размер заявленных требований определяется на дату введения наблюдения в отношении должника.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается в обоснование своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.2 ст. 9 АПК РФ).

В обоснование заявленных требований ОАО "БАНК УРАЛСИБ" представлены кредитный договор N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г. (с дополнительным соглашением N 1 от 01.06.2008 г.), вступившее в законную силу решение Арбитражного суда г.Москвы от 18.12.2009 г. по делу N А40-89449/09-30-750, а также расчет процентов, начисленных в соответствии с условиями кредитного договора N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г., за период с 17.07.2009 г. по 21.04.2010 г. (на дату введения процедуры наблюдения в отношении ООО "Белгород-Оскол").

Рассматривая данное заявление, суд первой инстанции, исходя из представленных в материалы дела документов и руководствуясь статьями 16, 71, 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", пришел к выводу о том, что требования ОАО "БАНК УРАЛСИБ" в сумме 630 035 381 руб. 56 коп. подлежат включению в реестр требований кредиторов ООО "Белгород-Оскол" в состав третьей очереди для целей участия в первом собрании кредиторов, а повышенные проценты и неустойка в размере 65 196 299 руб. 64 коп. учитываются в реестре отдельно и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

Однако суд апелляционной инстанции не может согласиться с размером вышеуказанных сумм.

Как усматривается из материалов дела, ОАО "БАНК УРАЛСИБ" предоставило ООО "Белгород-Оскол" два транша по кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г.: на сумму 2 000 000 долларов США и 18 000 000 долларов США, а всего - 20 000 000 долларов США.

1. Транш в размере 2 000 000 долларов США выдан 16.07.2008 г. со сроком пользования 365 дней, срок возврата - 16.07.2009 г.

С учетом частичного погашения основного долга задолженность заемщика по данному траншу составила 1 998 445, 27 долларов США.

В соответствии с пунктом 3.5.3. дополнительного соглашения N 1 от 01.06.2008 г. к кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г. начислены проценты за пользование кредитом (траншем) по ставке 12% годовых за период с 17.07.2008 г. по 16.07.2009 г., размер которых составил 239 698,19 долларов США.

С учетом частичного погашения процентов в сумме 90 408,06 долларов США задолженность заемщика по уплате процентов составила 149 290,13 долларов США (239 698,19 - 90 408,06).

Поскольку заемщик в установленный договором срок (16.07.2009 г.) не возвратил транш, с 17.07.2009 г. на сумму транша стали начисляться повышенные проценты в размере 27% годовых согласно п. 3.5.5 доп. соглашения N 1 от 01.06.2008 г. к кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г.

При этом как следует из представленного в материалы дела расчета (л.д.8-11) и пояснений представителя ОАО "БАНК УРАЛСИБ", повышенные проценты состоят из двух частей: плановые проценты и штрафные проценты, в связи с чем, с момента начисления повышенных процентов (с 17.07.2009 г.), проценты за пользование кредитом по ставке 12% годовых перестали начисляться.

Всего за период с 17.07.2009 г. по 21.04.2010 г. (дата введения наблюдения) были начислены повышенные проценты на общую сумму 412 669,12 долларов США, из которых:

- плановые проценты (проценты за пользование денежными средствами) по ставке 12% годовых - 183 408,50 долларов США,

- штрафные проценты по ставке 15% годовых - 229 260,62 долларов США.

Кроме того, за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом согласно пункту 3.5.4 дополнительного соглашения N 1 от 01.06.2008 г. начислена неустойка (пени) за период с 12.01.2009 г. по 21.04.2010 г. в сумме 39 113,05 долларов США.

С учетом частичного погашения неустойки в размере 56,54 долларов США задолженность заемщика по неустойке составила 39 056,51 дол. США.

Таким образом, по траншу 2 000 000 долларов США задолженность ООО "Белгород-Оскол" составила:

- кредит (транш) - 1 998 445,27 долларов США;

- проценты за пользование кредитом - 149 290,13 долларов США;

- повышенные проценты - 412 669,12 долларов США (в том числе: плановые проценты - 183 408,50 долларов США, штрафные проценты - 229 260,62 долларов США);

- неустойка (пени) - 39 056,51 долларов США.

2. Транш в размере 18 000 000 долларов США выдан 02.10.2007 г. со сроком погашения, начиная с 30.06.2008 г. согласно графику (п.3.4 кредитного договора N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г.).

С учетом частичного погашения основного долга задолженность заемщика по данному траншу составила 16 150 855,86 долларов США.

В соответствии с пунктом 3.5.2 дополнительного соглашения N 1 от 01.06.2008 г. к кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г. начислены проценты за пользование кредитом (траншем) по ставке 11-14%% годовых за период с 03.10.2007 г. по 31.05.2008 г., по ставке 13,5% годовых за период с 01.06.2008 г. по 21.07.2009 г., размер которых составил 3 907 803,4 долларов США.

С учетом частичного погашения процентов в сумме 2 613 938,3 долларов США задолженность заемщика по уплате процентов составила 1 293 865,10 долларов США (3 907 803,4 - 2 613 938,3).

Поскольку заемщик в установленный договором срок (30.10.2008 г.) не возвратил часть кредита, на просроченную сумму в размере 300 000 долларов США с 31.10.2008 г. стали начисляться повышенные проценты по ставке 27% годовых (п. 3.5.5 доп. соглашения N 1 от 01.06.2008 г. к кредитному договору N 0736/07-ВЛ от 28.09.2007 г.).

С 22.07.2009 г. в связи с неисполнением 21.07.2009 г. заемщиком требования о досрочном возврате кредита на весь невозвращенный кредит стали начисляться повышенные проценты по ставке 27% годовых.

При этом проценты за пользование кредитом по ставке 13,5% годовых с этого момента перестали начисляться.

Всего за период с 31.10.2008 г. по 21.04.2010 г. были начислены повышенные проценты в размере 3 477 739,85 долларов США, при этом заемщиком уплачено - 5 851,74 долларов США.

Задолженность по уплате повышенных процентов составила 3 471 888,11 долларов США, из которых:

- плановые проценты (проценты за пользование денежными средствами) по ставке 13,5% годовых - 1 735 944,055 долларов США,

- штрафные проценты по ставке 13,5% годовых - 1 735 944,055 долларов США.

Кроме того, за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом согласно пункту 3.5.4 дополнительного соглашения N 1 от 01.06.2008 г. начислена неустойка (пени) за период с 03.12.2008 г. по 21.04.2010 г. в сумме 341 054,34 долларов США.

С учетом частичного погашения неустойки в размере 1 015,73 долларов США задолженность заемщика по неустойке составила 340 038,61 долларов США.

Таким образом, по траншу 18 000 000 долларов США задолженность ООО "Белгород-Оскол" составила:

- кредит (транш) - 16 150 855,86 долларов США;

- проценты за пользование кредитом - 1 293 865,10 долларов США;

- повышенные проценты - 3 471 888,11 долларов США (в том числе: плановые проценты - 1 735 944,055 долларов США, штрафные проценты - 1 735 944,055 долларов США);

- неустойка (пени) 340 038,61 долларов США.

Общий размер требований ОАО "БАНК УРАЛСИБ" по двум траншам на 21.04.2010 г. (дата введения процедуры наблюдения в отношении ООО "Белгород-Оскол") составил:

- 18 149 301,13 долларов США (1 998 445, 27 - по первому траншу + 16 150 885, 86 - по второму траншу) х 29,1381 (официальный курс доллара Центрального Банка РФ на 21.04.2010 г.) = 528 836 151 руб. 26 коп. - основной долг;

- 1 443 155,23 долларов США (149 290, 13 - по первому траншу + 1 293 865,10 - по второму траншу) х 29,1381 = 42 050 801 руб. 41 коп. - проценты за пользование кредитом;

- 3 884 557,23 долларов США (412 669,12 - по первому траншу + 3 471 881,11 - по второму траншу) х 29,1381 = 113 188 617 руб. 02 коп. - повышенные проценты, из которых:

плановые проценты - 1 919 352,555 долларов США (183 408,5 + 1 735 944,055) х 29,1381 = 55 926 286 руб. 68 коп.;

штрафные проценты - 1 965 204,675 долларов США (29 260,62 + 1 735 944,055) х 29,1381 = 57 262 330 руб. 34 коп.;

- 379 095,12 долларов США (39 056,51 - по первому траншу + 340 038,61 - по второму траншу) х 29,1381 = 11 046 111 руб. 52 коп. неустойка (пени);

- 110 000 руб. - расходы по госпошлине, взысканные решением Арбитражного суда г.Москвы от 18.12.2009 г. по делу N А40-89449/09-30-750.

Доказательства, опровергающие факт наличия у должника вышеуказанной задолженности перед ОАО "БАНК УРАЛСИБ", в материалы дела не представлены, равно как и не представлены доказательства погашения должником данной задолженности (ст. 65 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции, проверив представленные кредитором и должником расчеты, считает обоснованным расчет ОАО "БАНК УРАЛСИБ", в то время как расчет, представленный должником (дополнения к апелляционной жалобе), является неправильным, поскольку он произведен без учета начисления процентов по первому траншу за период 17.07.2009 г. по 21.04.2010 г., и кроме того, содержит размер штрафных процентов за период с 17.07.2008 г. по 16.07.2009 г., которые не начислялись кредитором в этот период.

Согласно статье 2, пункту 4 статьи 134, пункту 1 статьи 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов по денежным обязательствам по гражданско-правовым сделкам подлежат удовлетворению в третью очередь.

Вместе с тем, требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов (п.3 ст.137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

На основании вышеизложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что в реестр требований кредиторов ООО "Белгород-Оскол" в состав третьей очереди подлежат включению требования ОАО "БАНК УРАЛСИБ" в размере 626 923 239 руб. 35 коп., состоящие из суммы основного долга, процентов за пользование кредитом, плановых процентов, расходов по госпошлине (528 836 151 руб. 26 коп. + 42 050 801 руб. 41 коп. + 55 926 286 руб. 68 коп. + 110 000 руб.= 626 923 239 руб. 35 коп.).

Требования ОАО "БАНК УРАЛСИБ" в общей сумме 68 308 441 руб. 86 коп., состоящие из штрафных процентов и неустойки (57 262 330 руб. 34 коп. + 11 046 111 руб. 52 коп.= 68 308 441 руб. 86 коп.) следует учитывать отдельно в реестре требований кредиторов и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

При совокупности изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Белгородской области от 24.06.2010 г. следует изменить, а именно: включить требования ОАО "БАНК УРАЛСИБ" в размере 626 923 239 руб. 35 коп. в реестр требований кредиторов ООО "Белгород-Оскол" в состав третьей очереди; часть повышенных процентов (штрафные проценты) и неустойку в общем размере 68 308 441 руб. 86 коп. следует учитывать отдельно в реестре требований кредиторов и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

Исходя из положений пункта 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 91 от 25.05.2005 г., при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь ст. 268, ст. 271, п. 3 ч. 4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Белгородской области от 24.06.2010 года по делу N А08-1364/2010-24-22Б изменить.

Включить требования ОАО "БАНК УРАЛСИБ" в реестр требований кредиторов ООО "Белгород-Оскол" в размере 626 923 239 руб. 35 коп. в состав третьей очереди.

Учитывать отдельно в реестре требований кредиторов ООО "Белгород-Оскол" и признать подлежащими удовлетворению после погашения основной суммы задолженности часть повышенных процентов (штрафные проценты), неустойку в общем размере 68 308 441 руб. 86 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в установленный законом срок.

Председательствующий судья

И.Г.Седунова

Судьи

А.А. Сурненков Ж.Н. Потихонина