Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2011 г. N 08АП-11231/10, 08АП-11230/10

город Омск

14 марта 2011 г.

Дело N А46-7593/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 марта 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.

судей Гладышевой Е.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Прилипко Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-11230/2010, 08АП-11231/2010) общества с ограниченной ответственностью "Агропродукт", открытого акционерного общества "Кузнецкий элеватор" на определение Арбитражного суда Омской области от 09.12.2010 по делу N А46-7593/2010 (судья Мельник С.А.), принятое по заявлениям общества с ограниченной ответственностью "Агропродукт" (ОГРН: 5087746321890), открытого акционерного общества "Кузнецкий элеватор" (ОГРН: 1025800544659) о включении требований в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Аркада" (ОГРН: 1067758864788, ИНН: 7709708170)

при участии в судебном заседании представителей:

от ООО "Агропродукт" - Кожевникова Е.Ю. по доверенности от 04.03.2011,

от конкурсного управляющего ОАО "Аркада" Алимова А.А. - Коркин А.А. по доверенности от 25.10.2010,

от ОАО "Кузнецкий элеватор" - Селиверстов В.П. по доверенности от 10.11.2010

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 по делу N А46-7593/2010 отказано в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Менеджмент - Консалтинг" Д.У. (Интервальный паевой инвестиционный фонд смешанных инвестиций "Нефтяной фонд Промышленной реконструкции и развития") о признании ликвидируемого должника - открытого акционерного общества "Аркада" (далее - ОАО "Аркада", должник) несостоятельным (банкротом).

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 по делу N А46-7593/2010 решение Арбитражного суда Омской области от 20.07.2010 отменено, принят новый судебный акт, ОАО "Аркада" признано банкротом, в отношении него открытое конкурсное производство по упрощённой процедуре сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждён Алимов А.А.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.02.2011 постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010 оставлено без изменения.

В порядке статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) общество с ограниченной ответственностью "Агропродукт" (далее - ООО "Агропродукт", кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" его требования в размере 1 164 409 582 руб.

Открытое акционерное общество "Кузнецкий элеватор" (далее - ОАО "Кузнецкий элеватор", кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" его требования в размере 20 000 000 руб.

Определением арбитражного суда от 09.12.2010 требования ООО "Агропродукт", ОАО "Кузнецкий элеватор" признаны необоснованными, во включении их в реестр требований кредиторов должника отказано.

Не согласившись с принятым определением суда, ООО "Агропродукт", ОАО "Кузнецкий элеватор" подали апелляционные жалобы.

ОАО "Кузнецкий элеватор" в своей жалобе просит отменить определение суда, включить в реестр требований кредиторов требование ОАО "Кузнецкий элеватор" в размере 20 000 000 руб.

В обоснование своей жалобы ОАО "Кузнецкий элеватор" указывает на то, что суд первой инстанции сделал неверный вывод о том, что срок исполнения обязательств должника наступил 10.10.2008 и с этой даты надлежит отсчитывать год. Пунктом 9.2. Решения о выпуске ценных бумаг, в котором суд посчитал установленным срок исполнения обязательств по выкупу ценных бумаг, установлены иные сроки для выкупа, а срок 10.10.2008 установлен не Решением, а безотзывной офертой. Указывает, что в пункте 9.2. Решения о выпуске ценных бумаг предусмотрены сроки погашения облигаций выпуска 20% от номинальной стоимости 01.04.2010, 20% от номинальной стоимости 30.09.2010, 60% от номинальной стоимости 31.03.2011. Таким образом, считает, что срок для погашения облигаций, установленный эмиссионными документами, не наступил. Эмитентом по отношению к ОАО "Кузнецкий элеватор" не нарушены сроки по выплате купонного дохода или номинальной стоимости. Однако в связи с вынесением 16.12.2009 Арбитражным судом г. Москвы определения по делу N А40-89945/09-103-442Б о введении в отношении эмитента ООО "АПК "Аркада" процедуры наблюдения, на основании пункта 3 статьи 63 Закона о банкротстве для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. Кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном настоящим Законом. Считает, что срок наступления обязательств эмитента перед ОАО "Кузнецкий элеватор" наступил с момента введения в отношении эмитента процедуры наблюдения, с 16.12.2009. Требование ОАО "Кузнецкий элеватор" подано в суд 08.11.2010, то есть до истечения года с момента неисполнения эмитентом обязательств по выплате купонного дохода за третий купонный период.

ООО "Агропродукт" в своей жалобе просит отменить определение суда, включить в реестр требований кредиторов требование ООО "Агропродукт" в размере 1 164 409 582 руб.

ООО "Агропродукт" считает, что суд сделал неправильный вывод о том, что срок исполнения обязательств эмитентом ООО "АПК "Аркада" по выкупу облигаций наступил 05.06.2009 и заявитель не обратился в течение года с этой даты с иском к поручителю ОАО "Аркада". В пункте 9.2 решения о выпуске ценных бумаг установлены совсем иные сроки для выкупа, а срок 05.06.2009 установлен не Решением, а безотзывной офертой от 21.05.2008. Указывает, что срок погашения облигаций, установленный эмиссионными документами, не наступил. Эмитентом по отношению к ООО "Агропродукт" нарушены сроки по выплате третьего купонного дохода (25.11.2009), четвёртого (26.05.2010). В связи с этим поручителю ОАО "Аркада" были предъявлены требования о выплате третьего и четвёртого купона. Требования о выплате номинальной стоимости поручителю не предъявлялись. Срок наступления обязательств эмитента перед ООО "Агропродукт" наступил с момента не выплаты третьего купонного дохода - с 25.11.2009. Требование ООО "Агропродукт" о включении в реестр было подано в суд 08.11.2010, то есть до истечения года с момента неисполнения эмитентом обязательств по выплате купонного дохода за третий купонный период.

От конкурсного управляющего ОАО "Аркада" Алимова А.А. поступили письменные возражения на апелляционные жалобы.

От ООО "Агропродукт" поступил письменный уточнённый расчёт требований.

В судебном заседании 22.02.2011 представитель ООО "Агропродукт" заявил устное ходатайство о приобщении к материалам дела решения о выпуске ценных бумаг, приложенного к апелляционной жалобе. Непредставление в суд первой инстанции обосновал тем, что вопрос о предоставлении решения о выпуске ценных бумаг в суде первой инстанции не обсуждался, а также тем, что данное решение является общедоступным, так как размещено в сети интернета.

В судебном заседании 10.03.2011 представитель ООО "Агропродукт" поддержал доводы апелляционной жалобы. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов - уточнённого расчёта задолженности по требованию, определения Арбитражного суда г. Москвы от 24.09.2010 по делу N А40-89945/209, отчёта об итогах выпуска ценных бумаг ООО АПК "Аркада", решения о выпуске ценных бумаг ООО АПК "Аркада".

Суд удовлетворил заявленное ходатайство.

Представитель конкурсного управляющего ОАО "Аркада" Алимова А.А. поддержал доводы отзыва на жалобы.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 10.03.2011 до 11.03.2011.

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет, а также на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации (картотека арбитражных дел).

После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы завершено с участием тех же представителей лиц, участвующих в деле.

Представитель конкурсного управляющего ОАО "Аркада" Алимова А.А. на вопрос суда пояснил, что у должника есть небольшое количество имущества. Заявил ходатайство об отложении судебного заседания для формирования позиции по апелляционным жалобам.

Суд отказал в удовлетворении заявленного ходатайства.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, отзыва на них, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции считает апелляционные жалобы подлежащими удовлетворению, определение суда - отмене.

Согласно пункту 2 статьи 225 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьёй 71 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 71 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Конкурсный управляющий ОАО "Аркада" Алимов А.А. возражает против включения в реестр требований кредиторов требований ОАО "Кузнецкий элеватор", ООО "Агропродукт", считая договоры поручительства, на основании которых предъявлены требования, прекратились 10.10.2009 и 05.06.2010 соответственно (л.д. 59-62).

Следовательно, ввиду наличия возражений конкурсного управляющего должника на основании вышеуказанной нормы судом осуществляется проверка обоснованности заявленных требований и наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов должника.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований кредиторов ОАО "Кузнецкий элеватор" и ООО "Агропродукт".

Повторно рассматривая настоящие требования, суд апелляционной инстанции не может согласиться с таким выводом суда первой инстанции на основании следующего.

В силу части 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим.

1. Требование кредитора ООО "Агропродукт" в размере 1 164 409 582 руб. к поручителю - должнику эмитента общества с ограниченной ответственностью "Агропромышленная компания "Аркада" (далее - ООО "АПК "Аркада", эмитент) основывается на безотзывной оферте от 07.05.2008.

Из материалов дела усматривается, что согласно безотзывной оферте ОАО "Аркада" от 07.05.2008 (л.д. 23-26) ОАО "Аркада" (оферент) обязуется в целях обеспечения надлежащего исполнения эмитента ООО "АПК "Аркада" обязательств по:

- неконвертируемым процентным документарным облигациям эмитента на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением в количестве 700 000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая со сроком погашения: первых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 730-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 912-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1095-й со дня начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке, регистрационный номер 4-02-36071-R от 12.01.2006;

- неконвертируемым процентным документарным облигациям эмитента на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением в количестве 1 200 000 штук номинальной стоимости 1000 руб. каждая со сроком погашения: первых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1092-й со дня размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1274-й день со дня размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке, регистрационный номер 4-03-36071-R от 18.01.2007;

- неконвертируемым процентным документарным облигациям эмитента на предъявителя серии 04 с обязательным централизованным хранением серии 04 в количестве 1 500 000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая со сроком погашения: первых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; вторых 20% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска; оставшихся 60% от номинальной стоимости облигаций выпуска в 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке, регистрационный номер 4-04-36071-R от 25.03.2008,

отвечать перед приобретателями облигаций (владельцы) за исполнение эмитентом обязательств эмитента по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций, и по выплате совокупного купонного дохода по облигациям в сроки и порядке, установленные соответствующими Решениями о выпуске и Проспектами ценных бумаг.

ООО "Агропродукт" является владельцем 1012900 облигаций номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, государственный регистрационный номер выпуска 4-04-36071-R (л.д. 29, 31).

О том, что ООО "Агропродукт" является владельцем процентных неконвертируемых документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением ООО "АПК "Аркада" серии 04, государственный регистрационный номер выпуска 4-04-36071-R, в количестве 1012900 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, а ОАО "Аркада" является оферентом (поручителем) эмитента ООО "АПК "Аркада" по указанным облигациям на основании безотзывной оферты от 07.05.2008, указывает в своих возражениях на требование ООО "Агропродукт" сам конкурсный управляющий должника Алимов А.А.

ООО "АПК "Аркада" как эмитент не исполнило своих обязательств перед кредитором по выплате купонного дохода.

Обязательства ООО "АПК "Аркада" как эмитента обеспечены поручительством ОАО "Аркада".

ООО "Агропродукт" направило ОАО "Аркада" требования об исполнении обязательств к поручителю, размер невыплаченного дохода по третьему купону составляет 75 754 791 руб., по четвёртому купону - 75 754 791 руб. (л.д. 27,28).

По расчёту ООО "Агропродукт" в результате неисполнения ООО "АПК "Аркада" обязательств общая сумма задолженности составила 1 164 409 582 руб., из которых 1 012 900 000 руб. - номинальная стоимость облигаций, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате третьего купонного дохода, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате четвёртого купонного дохода.

2. Требование кредитора ОАО "Кузнецкий элеватор" в размере 20 000 000 руб. к поручителю - должнику эмитента ООО "АПК "Аркада" основывается также на безотзывной оферте от 07.05.2008.

ОАО "Кузнецкий элеватор" является владельцем 20000 облигаций, государственный регистрационный номер выпуска 4-03-36071-R (л.д. 57).

О том, что ОАО "Кузнецкий элеватор" является владельцем процентных неконвертируемых документарных облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением ООО "АПК "Аркада" серии 03, государственный регистрационный номер выпуска 4-03-36071-R, в количестве 20000 штук номинальной стоимостью 1000 руб. каждая, а ОАО "Аркада" является оферентом (поручителем) эмитента ООО "АПК "Аркада" по указанным облигациям на основании безотзывной оферты от 07.05.2008, указывает в своих возражениях на требование ОАО "Кузнецкий элеватор" конкурсный управляющий должника Алимов А.А.

ООО "АПК "Аркада" как эмитент не исполнило своих обязательств перед кредитором по выплате купонного дохода.

Обязательства ООО "АПК "Аркада" как эмитента обеспечены поручительством ОАО "Аркада".

По расчёту ОАО "Кузнецкий элеватор" в результате неисполнения ООО "АПК "Аркада" обязательств общая сумма задолженности составила 20 000 000 руб. номинальной стоимости облигаций (20000 штук * 1000 руб.).

Суд первой инстанции, отказывая во включении требований кредиторов ООО "Агропродукт" и ОАО "Кузнецкий элеватор" в реестр требований кредиторов должника, исходил из того, что договор поручительства ОАО "Аркада", основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, в силу пункта 4 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) прекратил своё действие, оснований для предъявления кредиторами своих требований к должнику не имеется.

При этом суд первой инстанции при принятии обжалуемого определения в отношении требований кредитора ООО "Агропродукт" исходил из того, что согласно Решению о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" срок исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом у владельцев облигаций установлен - 05.06.2009. Поскольку в установленный срок эмитентом обязательства по выкупу облигаций исполнены не были, с этого момента кредитор получил право требования у ОАО "Аркада" выплаты номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода.

При принятии обжалуемого определения в отношении требований кредитора ОАО "Кузнецкий элеватор" суд первой инстанции исходил из того, что согласно Решению о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" от 12.12.2006 срок исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом у владельцев облигаций установлен - 10.10.2008. Поскольку 10.10.2008 эмитентом обязательства по выкупу облигаций исполнены не были, с этого момента кредитор в течение одного года имел право требовать у ОАО "Аркада" выплаты номинальной стоимости облигаций и выплаты купонного дохода.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции.

Статьёй 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) установлено право владельца облигаций на получение от эмитента облигаций в предусмотренный в ней срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Пунктами 9.7 Решений о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" от 18.01.2007, государственный регистрационный номер 4-03-36071-R, и от 25.03.2008, государственный регистрационный номер 4-04-36071-R, предусмотрено, что в соответствии со статьями 810 и 811 ГК РФ эмитент обязан возвратить владельцам при погашении облигаций их номинальную стоимость и выплатить купонный доход по облигациям в срок и в порядке, предусмотренные условиями Решений о выпуске ценных бумаг и Проспекта ценных бумаг.

В соответствии со статьёй 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объёме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю (пункт 4 статьи 367 ГК РФ).

В силу статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг в редакции, действовавшей на момент выдачи оферты, договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключённым с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюдённой. Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Исходя из положений статьи 363 ГК РФ и статьи 27.4 Закона о рынке ценных бумаг, поручитель несёт полную ответственность за исполнение обязательств эмитентом по облигациям.

Согласно безотзывной оферте от 07.05.2008 ОАО "Аркада" (поручитель) отвечает перед владельцами облигаций за неисполнение эмитентом ООО "АПК "Аркада" своих обязательств по выплате суммарной номинальной стоимости облигаций, по выплате купонного дохода по облигациям в сроки и порядке, установленные соответствующими Решениями о выпуске и Проспектами ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 1.2 безотзывной оферты от 07.05.2008 ОАО "Аркада" несёт солидарную ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств эмитента.

Согласно пунктам 2.3, 4.4 безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 требования должны быть предъявлены к оференту не позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах. Требования, предъявленные оференту позднее 90 дней с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах, не рассматриваются.

Пунктом 9.2 Решений о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" предусмотрено, что погашение номинальной стоимости облигаций осуществляется частями в следующие даты:

1. 1092-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска

2. 1274-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 20 % от номинальной стоимости облигаций выпуска

3. 1456-й день со дня начала размещения облигаций выпуска - 60 % от номинальной стоимости облигаций выпуска.

Днём начала размещения облигаций ООО "АПК "Аркада" выпуска серии 03 является 05.04.2007, а выпуска серии 04 - 28.05.2008 (пункты 8.2 Решений о выпуске ценных бумаг, официальные данные должника, размещённые в сети "Интернет" на сайте: www.rusbonds.ru).

Следовательно, исходя из содержания эмиссионных документов (пунктов 9.2 Решений о выпуске ценных бумаг) ООО "АПК "Аркада" окончательный срок погашения номинальной стоимости облигаций (дата погашения последней части номинальной стоимости облигаций) серии 03 наступает 31.03.2011 (05.04.2007 + 1456 дней), серии 04 - 23.05.2012 (28.05.2008 + 1456 дней).

Даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций обоих выпусков (03 и 04) указаны и в официальных данных должника, размещённых в сети "Интернет" на сайте: www.rusbonds.ru).

Согласно пункту 1 статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путём сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования условий безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 (пункты 2.3, 4.4), владельцу облигаций предоставляется право обращаться за исполнением обязательств эмитента к поручителю в течение 90 дней после наступления срока исполнения обязательства с даты погашения последней части номинальной стоимости облигаций, установленной в эмиссионных документах - 31.03.2011 и 23.05.2012. По истечении указанного срока требования не рассматриваются.

По сути, стороны установили срок, в течение которого оферент несёт обязательство перед владельцем облигаций.

По смыслу норм гражданского законодательства под поручительством понимается денежное обязательство лица как солидарного должника по основному обязательству.

Апелляционный суд считает, что установив срок, в течение которого рассматриваются требования к оференту, а значит срок, в течение которого оферент несёт обязательство перед владельцем облигаций, стороны, тем самым, установили срок действия поручительства.

Иного толкования условий пункта 4.4. безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 стороны не привели.

В таком случае, по мнению суда апелляционной инстанции, приведённые выше условия безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008 и Решений о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада", а также фактические обстоятельства позволяют определить срок действия поручительства ОАО "Аркада" - 31.03.2011 + 90 дней (серия 03) и 23.05.2012 + 90 дней (серия 04).

При таких обстоятельствах, договор поручительства, основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, своё действие не прекратил.

Учитывая изложенное, срок предъявления требований ООО "Агропродукт" и ОАО "Кузнецкий элеватор" к поручителю - ОАО "Аркада" не истёк. Иными словами требования указанных кредиторов предъявлены в пределах срока действия договора поручительства.

Поскольку кредиторы ООО "Агропродукт" и ОАО "Кузнецкий элеватор" обратились в суд с заявлениями до истечения вышеуказанных сроков, предусмотренных пунктом 4.4. безотзывной оферты, выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований ООО "Агропродукт" и ОАО "Кузнецкий элеватор" по причине прекращения срока действия договора поручительства являются необоснованными.

Кроме этого, суд апелляционной инстанции находит необоснованными выводы суда первой инстанции о том, что договор поручительства между ОАО "Аркада" и кредиторами, основанный на безотзывной оферте от 07.05.2008, прекратил своё действие исходя из даты наступления исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом - 05.06.2009 (по требованию ООО "Агропродукт") и 10.10.2008 (по требованию ОАО "Кузнецкий элеватор").

В соответствии с пунктом 6.2.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утверждённых Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/ПЭ-Н, в редакции, действовавшей на 07.05.2008, неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключённого договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства, а также просрочки исполнения обязательства по погашению номинальной стоимости облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

По смыслу указанного пункта Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг дефолт можно объявить только по обязательствам, срок исполнения которых наступил.

Согласно пунктам 9.7 Решений о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" дефолт определяется как просрочка или отказ от исполнения обязательства по выплате купонного дохода или номинальной стоимости облигаций.

Так, в пунктах 9.7 названных Решений указано, что неисполнение обязательств эмитента по облигациям является существенным нарушением условий заключённого договора займа (дефолт) в случае: просрочки исполнения обязательства по выплате купонного дохода по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства; просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

В пунктах 9.7 Решения ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг также указывается, что в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требований по принадлежащим им требованиям, предъявленных эмитенту и/или поручителям, владельцы облигаций вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском к эмитенту и/или поручителям.

С учётом изложенного, дефолтом является неисполнение эмитентом своих обязательств по выплате ОАО "Кузнецкий элеватор" номинальной стоимости облигаций и по выплате ООО "Агропродукт" номинальной стоимости облигаций и купонного дохода в те сроки, которые установлены Решениями о выпуске ценных бумаг.

В связи с этим 05.06.2009 и 10.10.2008 - даты, указанные судом первой инстанции в качестве даты наступления исполнения обязательств по выкупу облигаций эмитентом (ООО "АПК "Аркада") у владельцев облигаций предусмотренной Решениями о выпуске ценных бумаг, таковыми не являются.

Решениями о выпуске ценных бумаг таких сроков исполнения обязательств по облигациям не предусмотрено.

Согласно опубликованным данным в отношении облигаций - 05.06.2009 и 10.10.2008 являются датами объявления дефолта только по тем обязательствам, срок исполнения по которым наступил к этим датам.

Таким образом, эмиссионными документами, исключительно с положениями которых связывается исполнение обязательств по облигациям, принадлежащим заявителям, по условиям безотзывной оферты от 07.05.2008 и в силу Закона о рынке ценных бумаг, таких сроков исполнения обязательств по облигациям как - 05.06.2009 и 10.10.2008 не предусмотрено.

Срок по погашению номинальной стоимости облигаций, предусмотренный пунктами 9.2 Решений о выпуске ценных бумаг (дата начала - 01.04.2010, дата окончания - 31.03.2011 относительно серии 03, дата начала 25.05.2011, дата окончания - 23.05.2012 относительно серии 04) на момент предъявления требований кредиторами не наступил, что согласуется, в том числе с официальными данными должника, размещёнными в сети "Интернет" на сайте: www.rusbodns.ru.

Факт ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств, предусмотренных безотзывной офертой от 07.05.2008 и Решениями о выпуске ценных бумаг ООО "АПК "Аркада", а именно: обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций и купонного дохода по облигациям, подтверждается материалами дела.

Расчёт задолженности конкурсным управляющим должника не оспорен.

Учитывая вышеприведённые нормы права, условия безотзывной оферты ОАО "Аркада" от 07.05.2008, Решений ООО "АПК "Аркада" о выпуске ценных бумаг и фактические обстоятельства, требования ООО "Агропродукт" о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в сумме 1 164 409 582 руб. и требования ОАО "Кузнецкий элеватор" о включении в реестр требований кредиторов ОАО "Аркада" задолженности в сумме 20 000 000 руб. являются обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника без обеспечения залогом.

В связи с чем суд апелляционной инстанции считает необходимым определение суда первой инстанции отменить на основании пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ с разрешением вопроса по существу.

Апелляционные жалобы кредиторов ОАО "Кузнецкий элеватор" и ООО "Агропродукт" подлежат удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 4 статьи 272, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Агропродукт", открытого акционерного общества "Кузнецкий элеватор" удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Омской области от 09.12.2010 по делу N А46-7593/2010 отменить.

Разрешить вопрос по существу.

Признать обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Аркада" (ОГРН: 1067758864788, ИНН: 7709708170) требования общества с ограниченной ответственностью "Агропродукт" (ОГРН: 5087746321890) в размере 1 164 409 582 руб., из которых 1 012 900 000 руб. - номинальная стоимость облигаций, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате третьего купонного дохода, 75 754 791 руб. - задолженность по выплате четвёртого купонного дохода.

Признать обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Аркада" (ОГРН: 1067758864788, ИНН: 7709708170) требования открытого акционерного общества "Кузнецкий элеватор" (ОГРН: 1025800544659) в размере 20 000 000 руб. номинальной стоимости облигаций.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

Е.В. Гладышева М.В. Смольникова