Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2012 г. N 18АП-10660/12

г. Челябинск

24 октября 2012 г.

Дело N А07-8779/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 18.10.2012.

Постановление в полном объеме изготовлено 24.10.2012.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Матвеевой С.В.,

судей Бабкиной С.А., Хоронеко М.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кочетковой Н.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Формула Ойл" на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.09.2012 по делу N А07-8779/2010 (судьи Давлетова И.Р., Михайлина О.Г., Гаврикова Р.А.).

В судебном заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью "Формула Ойл" - Божинов А.А. (паспорт, доверенность N 11/09/12БАА от 11.09.2012).

Общество с ограниченной ответственностью "Формула Ойл" (далее - ООО "Формула Ойл", кредитор) и представитель собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Уфимский завод технических масел "Формула" (ИНН 0277065512, ОГРН 1040204448954) (далее - ООО УЗТМ "Формула", должник) Бородкин А.Е. (далее - представитель собрания кредиторов Бородкин А.Е.) обратились в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением, в котором просят отстранить Фаткуллина Салавата Факилевича (далее - внешний управляющий Фаткуллин С.Ф.) от исполнения обязанностей внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" в связи с неисполнением возложенных на него обязанностей, невыполнением предусмотренных планом внешнего управления мер по восстановлению платежеспособности должника.

Внешний управляющий ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллин С.Ф. и общество с ограниченной ответственностью "Современные технологии" (далее - ООО "Современные технологии") обратились в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлениями о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула", оформленных протоколом от 03.07.2012.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.08.2012 заявление ООО "Современные технологии", внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллина С.Ф., заявление ООО "Формула Ойл" и представителя собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула" Бородкина А.Е. объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.09.2012 заявления ООО "Современные технологии" и внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллина С.Ф. удовлетворены частично. Решение собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула" от 03.07.2012 по второму дополнительному вопросу: "Обязать внешнего управляющего утвердить кандидатуру эксперта-оценщика и расходы на проведение оценки объектов недвижимости" признано недействительным. В остальной части заявленных требований ООО "Современные технологии", внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллина С.Ф. отказано. В удовлетворении заявления ООО "Формула Ойл" и представителя собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула" Бородкина А.Е. отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, с апелляционной жалобой обратилось ООО "Формула Ойл", просит определение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требования об отстранении от обязанностей внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллина С.Ф. отменить, заявленные требования в указанной части удовлетворить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель ссылается на то, что при осуществлении обязанностей внешнего управляющего Фаткуллиным С.Ф. допущены нарушения действующего законодательства. Так, на собрании кредиторов 04.05.2012 внешнему управляющему было поручено разработать изменения в план внешнего управления в срок до 20.06.2012. Указанные действия внешним управляющим в установленный срок не выполнены, за продлением срока к собранию кредиторов он не обращался. До настоящего времени действия по исполнению плана внешнего управления не производятся. Также в адрес внешнего управляющего было направлено требование о проведении собрания кредиторов, однако данное требование Фаткуллиным С.Ф. не получено, собрание по требованию кредитора не проведено, что свидетельствует об уклонении внешнего управляющего от исполнения его обязанностей. Собрание 03.07.2012 было проведено кредиторами, на котором внешний управляющий присутствовал, однако от его ведения отказался. Отчет о своей деятельности собранию кредиторов внешний управляющий не представил. Внешний управляющий Фаткуллин С.Ф. необоснованно отказался от иска о взыскании неосновательного обогащения с ООО "Формула Ойл", поданного в арбитражный суд предыдущим внешним управляющим. Указанное обстоятельство подтверждено вступившим в законную силу постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда. Таким образом, возникают сомнения в наличии способности арбитражного управляющего надлежаще вести процедуру банкротства, в том числе и восстановление платежеспособности должника. Кроме того, Фаткуллин С.Ф. был привлечен к административной ответственности. Также кредитор усматривает признаки заинтересованности внешнего управляющего по отношению к одному из кредиторов. Также заявитель указывает, что в материалах дела отсутствует утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления, Фаткуллин С.Ф. представить его отказался. К собранию кредиторов с заявлением об утверждении плана внешнего управления Фаткуллин С.Ф. не обращался. Суд не оценил представленный в материалы дела акт приема-передачи документов, необходимых для возобновления производственной деятельности должника. На предложения ООО "Формула Ойл" от внешнего управляющего ответа не поступило, план внешнего управления не исполняется. Указанные обстоятельства, по мнению кредитора, являются основанием для отстранения Фаткуллина С.Ф. от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника.

Лица, участвующие в деле, судом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание внешний управляющий, уполномоченный орган, конкурсные кредиторы не явились.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие указанных лиц, участвующих в деле в порядке ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ООО "Формула Ойл" доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал в полном объеме, просит определение суда в обжалуемой части отменить, заявление удовлетворить.

В отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, законность и обоснованность судебного акта проверены в порядке ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 18.11.2010 в отношении ООО УЗТМ "Формула" введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.05.2011 в отношении должника введена процедура внешнего управления.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 14.06.2011 внешним управляющим утвержден Юсупов Рустем Сабитович.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.03.2012 Юсупов Рустем Сабитович отстранен от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника, внешним управляющим ООО УЗТМ "Формула" утвержден Фаткуллин С.Ф.

29.05.2012 в адрес внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллина С.Ф. конкурсным кредитором ООО "Формула Ойл" направлена телеграмма с требованием о созыве собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

1. Рассмотрение отчета внешнего управляющего по выполнению плана внешнего управления.

2. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении внешнего управляющего в связи с неисполнением возложенных на него обязанностей и невыполнением предусмотренных планом внешнего управления мер по восстановлению платежеспособности.

3. О выборе внешнего управляющего или саморегулируемой организации и ходатайстве перед арбитражным судом об его утверждении.

Телеграмма не была доставлена Фаткуллину С.Ф., адресат по извещению за телеграммой не явился.

На собрании кредиторов ООО УЗТМ "Формула", проведенном 03.07.2012 конкурсным кредитором ООО "Формула Ойл" присутствовали кредиторы и уполномоченный орган, обладающие в совокупности 96,8% голосов от числа конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, требования которых включены в реестр требований кредиторов ООО УЗТМ "Формула". Также на собрании кредиторов без права голоса присутствовали: внешний управляющий Фаткуллин С.Ф., представитель Банк ВТБ 24 (ЗАО) и представитель собрания кредиторов Бородкин А.Е.

В дополнение к указанной ранее повестке дня при регистрации в качестве участников собрания кредиторов от конкурсного кредитора Шаймухаметова Ф.Х. поступило ходатайство о включении в повестку собрания кредиторов дополнительных вопросов:

1. О целесообразности проведения оценки объектов недвижимости.

2. Об утверждении собранием кредиторов кандидатуры эксперта-оценщика и расходов на проведение оценки объектов недвижимости.

3. В связи с бездеятельностью внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллина С.Ф. прекратить финансирование его административно-управленческих расходов и расторгнуть договор целевого финансирования, утвержденный протоколом собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула" от 03.04.2012.

Большинством голосов от числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов по основным вопросам повестки дня приняты следующие решения:

1. Не рассматривать отчет внешнего управляющего в связи с отказом Фаткуллина С.Ф. представить данный отчет.

2. Обратиться в Арбитражный суд Республики Башкортостан с ходатайством об отстранении Фаткуллина С.Ф. от обязанностей внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула".

3. Выбрать кандидатуру арбитражного управляющего из состава некоммерческого партнерства Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих (НП УрСО АУ).

4. Включить дополнительные вопросы в повестку дня.

По дополнительным вопросам, включенным в повестку дня собрания кредиторов, приняты следующие решения:

- признать оценку имущества нецелесообразной;

- обязать внешнего управляющего утвердить кандидатуру эксперта-оценщика и расходы на проведение объектов недвижимости;

- в связи с бездеятельностью внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула" Фаткуллина С.Ф. прекратить финансирование его административно-управленческих расходов и расторгнуть договор целевого финансирования утвержденный протоколом собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула" от 03.04.2012.

Ссылаясь на решение собрания кредиторов от 03.07.2012, ООО "Формула Ойл", представитель собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула" Бородкин А.Е. обратились в арбитражный суд с заявлением об отстранении Фаткуллина С.Ф. от обязанностей внешнего управляющего ООО УЗТМ "Формула".

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что совокупность условий для отстранения внешнего управляющего не подтверждена, учитывая, что указанная мера носит исключительный характер.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, полагает выводы суда не соответствующими фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем считает, что определение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене.

Согласно п. 1 ст. 20.4 Закона о банкротстве неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Законом о банкротстве или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В соответствии с п. 1 ст. 98 Закона о банкротстве внешний управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей внешнего управляющего в том числе: на основании решения собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения внешним управляющим возложенных на него обязанностей или невыполнения предусмотренных планом внешнего управления мер по восстановлению платежеспособности.

Заявляя об отстранении временного управляющего, ООО "Формула Ойл" и представитель собрания кредиторов ООО УЗТМ "Формула" Бородкин А.Е. указывают на то, что Фаткуллин С.Ф. не представил на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего по требованию лица, имеющего право на созыв собрания кредиторов; не осуществляет действия в целях реализации плана внешнего управления; обратился в суд с исковыми заявлениями в количестве 22 шт. о признании сделок должника недействительными и применении последствий их недействительности; отказался от иска по делу N А07-90/2012, поданного предыдущим внешним управляющим. В связи с допущенными нарушениями, собранием кредиторов 03.07.2012 принято решение об отстранении внешнего управляющего.

В соответствии с п. 1 ст. 117 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов.

Внешний управляющий по требованию собрания кредиторов или комитета кредиторов отчитывается перед кредиторами о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления (ст. 106 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, 29.05.2012 в адрес внешнего управляющего Фаткуллина С.Ф. конкурсным кредитором ООО "Формула Ойл" направлена телеграмма с требованием о созыве собрания кредиторов, в повестку дня которого, в том числе, включен вопрос о рассмотрении отчета внешнего управляющего по выполнению плана внешнего управления.

Телеграмма по указанному в ней адресу доставлена не была в связи с неявкой адресата по извещению. При этом требование было направлено по адресу, указанному внешним управляющим в своих отчетах и уведомлениях кредиторам.

В связи с тем, что собрание внешним управляющим по требованию кредитора не было проведено, ООО "Формула Ойл" самостоятельно провело собрание кредиторов 03.07.2012.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что Фаткуллин С.Ф. на собрании кредиторов 03.07.2012 присутствовал, однако от его проведения отказался, отчет внешнего управляющего собранию не представил.

Между тем, одной из обязанностей арбитражного управляющего является созыв собрания кредиторов (п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве). Обязанность внешнего управляющего предоставить отчет на рассмотрение собранию кредиторов предусмотрена п. 1 ст. 117 указанного Закона.

Внешний управляющий не обеспечил своевременное получение требования о созыве собрания, при этом, присутствуя на собрании, необоснованно отказался от его проведения. Фаткуллин С.Ф. не предложил кредиторам объявить перерыв в собрании для предоставления отчета внешнего управляющего, более того, такой отчет не представлен и на момент рассмотрения судом вопроса о его отстранении.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о ненадлежащем исполнении Фаткуллиным С.Ф. обязанностей внешнего управляющего должника.

В соответствии со ст. 109 Закона о банкротстве планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника.

Согласно плану внешнего управления, утвержденному собранием кредиторов ООО УЗТМ "Формула" от 25.07.2011, предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности предприятия: продажа части имущества, уступка прав требований должника; возобновление производственной деятельности; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; взыскание дебиторской задолженности.

Фаткуллин С.Ф. утвержден внешним управляющим должника 22.03.2012 на основании ходатайства собрания кредиторов от 24.01.2012.

В ходе внешнего управления им проведены следующие мероприятия:

1. в период со 02.05.2012 по 03.05.2012 проведена инвентаризация имущества должника, по результатам которой установлена принадлежность должнику имущества, находящегося в залоге у Банка ВТБ 24 (ЗАО), требования которого включены в реестр требований кредиторов должника;

2. 16.05.2012 заключен договор N 110-12 в целях определения рыночной стоимости недвижимого имущества и оборудования, принадлежащего ООО УЗТМ "Формула", с обществом с ограниченной ответственностью "Ребус";

3. 22.05.2012 подано в Арбитражный суд Республики Башкортостан в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) 21 исковое заявление к обществу с ограниченной ответственностью "Содействие" о признании договоров купли-продажи недвижимого имущества недействительными и применении последствий их недействительности, по заявлению внешнего управляющего приняты меры, направленные на обеспечение заявленных требований.

Сведения о проведении мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, внешним управляющим Фаткуллиным С.Ф. в материалы дела не представлено.

Доказательства того, что внешним управляющим осуществляются мероприятия, направленные на возобновление производственной деятельности должника, отсутствуют.

Невозможность возобновления производственной деятельности должника внешним управляющим не доказана.

Фаткуллиным С.Ф. в материалы дела не представлены доказательства того, что до поступления в суд заявления об отстранении внешнего управляющего от исполнения обязанностей (14.08.2012), последним предпринимались меры для возврата производственных помещений, переданных в аренду ООО "Формула Ойл". Иск о расторжении договора аренды с ООО "Формула Ойл" поступил в суд только 13.09.2012.

Ссылки на отсутствие денежных средств для получения сертификатов и производства продукции не подтверждены документально.

Из материалов дела также следует, внешний управляющий Фаткуллин С.Ф. заявил об отказе от иска ООО УЗТМ "Формула" к ООО "Формула Ойл" о взыскании неосновательного обогащения в сумме 22 563 828 руб., заявленного предыдущим внешним управляющим. Между тем, такой отказ является необоснованным, что установлено Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2012.

Принимая во внимание то, что в результате такого отказа от иска могла возникнуть вероятность неполучения в конкурсную массу должника суммы неосновательного обогащения, учитывая, что в функции суда, рассматривающего дело о банкротстве, входит не только защита реально нарушенных арбитражным управляющим прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, но и предотвращение угрозы их нарушения со стороны такого управляющего, суд первой инстанции необоснованно не принял во внимание указанное обстоятельство при разрешении вопроса о наличии оснований для отстранения Фаткуллина С.Ф. от исполнения обязанностей внешнего управляющего должника.

Кроме того, суд не учел, что решениями Арбитражного суда Республики Башкортостан по делу N А07-1747/2011, А07-683/2011 Фаткуллин С.Ф. был привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом вывод суда о несущественности допущенных нарушений нельзя признать обоснованным.

Следует также учитывать, что Закон о банкротстве, в том числе ст. 98, не содержит требований о конкретизации в протоколе собрания кредиторов тех нарушений, которые послужили основанием для принятия собранием кредиторов решения об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего. Названное ходатайство является лишь поводом для рассмотрения вопроса о таком отстранении, суд в силу своей контрольной функции в деле о банкротстве при рассмотрении этого вопроса не связан (не ограничен) конкретными нарушениями, отраженными в протоколе собрания кредиторов. Рассматривая соответствующий вопрос и оценивая все представленные доказательства, суд решает, является ли исполнение обязанностей конкурсным управляющим надлежащим или нет. В случае если суд придет к выводу об отсутствии нарушений со стороны конкурсного управляющего, в удовлетворении ходатайства должно быть отказано. Если же с учетом имеющихся доказательств судом будут установлены соответствующие нарушения и при этом будут отсутствовать основания к отказу в удовлетворении ходатайства об отстранении (например, несущественность допущенных нарушений), суд отстраняет конкурсного управляющего. Следовательно, содержание протокола собрания кредиторов об обращении в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего не имеет определяющего и ограничивающего для суда значения, а конкретизация в этом протоколе допущенных конкурсным управляющим нарушений не является обязательной. Для удовлетворения ходатайства об отстранении арбитражного управляющего достаточно самого факта допущенных нарушений и решения собрания кредиторов об обращении в суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего.

Учитывая изложенные обстоятельства, а также то, что об отстранении внешнего управляющего заявлено на основании решения собрания кредиторов, у суда первой инстанции не имелось оснований для отказа в удовлетворении заявления ООО "Формула Ойл" и представителя собрания кредиторов должника.

То обстоятельство, что в повестку дня собрания кредиторов 03.07.2012 был включен вопрос об обращении в суд с ходатайством об отстранении внешнего управляющего вне зависимости от представления последним отчета, не свидетельствует об отсутствии оснований для его отстранения.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает необоснованным вывод суда о том, что совокупность условий для отстранения внешнего управляющего не подтверждена.

Принимая во внимание то, что введение в отношении должника процедуры внешнего управления направлено на восстановление платежеспособности должника, неисполнение плана внешнего управления является существенным нарушением и влечет отстранение внешнего управляющего от исполнения его обязанностей.

Между тем, доводы заявителей о необоснованной подаче внешним управляющим исков к обществу с ограниченной ответственностью "Содействие" о признании договоров купли-продажи недвижимого имущества недействительными и применении последствий их недействительности правомерно отклонены судом первой инстанции, так как при наличии нерассмотренных по существу споров ссылка на возможное причинение убытков в результате оспаривания указанных сделок носит предположительный характер.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены определения суда в обжалуемой части на основании п. 3 ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 3 ст. 98 закона о банкротстве в случае отстранения внешнего управляющего арбитражный суд утверждает нового внешнего управляющего в порядке, установленном ст. 96 настоящего Федерального закона. Между тем требование об утверждении внешнего управляющего судом первой инстанции не рассматривалось, в связи с чем указанный вопрос подлежит рассмотрению в суде первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21.09.2012 по делу N А07-8779/2010 в части отказа в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Формула Ойл" и представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Уфимский завод технических масел "Формула" Бородкина А.Е. об отстранении Фаткуллина Салавата Факилевича от исполнения обязанностей внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Уфимский завод технических масел "Формула" отменить.

Заявление общества с ограниченной ответственностью "Формула Ойл" и представителя собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Уфимский завод технических масел "Формула" Бородкина А.Е. удовлетворить.

Отстранить Фаткуллина Салавата Факилевича от исполнения обязанностей внешнего управляющего общества с ограниченной ответственностью "Уфимский завод технических масел "Формула".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

С.В. Матвеева

Судьи

С.А. Бабкина М.Н. Хоронеко