Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2012 г. N 08АП-7964/12

город Омск

31 октября 2012 г.

Дело N А70-4251/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.

судей Гладышевой Е.В., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7964/2012) ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 31 июля 2012 года (судья Н.Г. Трубицина), вынесенное по результатам рассмотрения разногласий между конкурсным управляющим и залоговым кредитором ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" о порядке реализации имущества должника, являющегося предметом залога у банка, в рамках дела N А70-4251/2010 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Кондитерская компания "БКК" (ИНН 7204055593, ОГРН 1027200871103)

при участии в судебном заседании представителей:

от ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" - Агафонов А.Ю. по доверенности от 16.10.2012;

конкурсный управляющий Кравченко И.В. - лично (предъявлен паспорт);

от закрытого акционерного общества "Консалтинговая группа "Альта" - Кондрашов Ю.В. по доверенности от 01.09.2012;

установил:

решением Арбитражного суда Тюменской области от 02.06.2010 общество с ограниченной ответственностью "Кондитерская компания "БКК" (далее - ООО "Кондитерская компания "БКК", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Кравченко Игорь Викторович.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 13.09.2010 признаны обоснованными и включены в составе третьей очереди требования кредитора открытого акционерного общества АКБ "Связь-Банк" в сумме 803 634 671 руб. 18 коп., обеспеченных залогом имущества должника, включающего пятиэтажное нежилое здание, Литер А, площадью 8 818,10 кв.м, часть нежилого здания, Литер А1, общей площадью 2 818,40 кв.м, трехэтажное нежилое строение, литер А8,А10,А11, общей площадью 1683,00 кв.м, линия по производству вафельных изделий (вафельный цех), линия по производству печенья "Плазма" (цех плазма), расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Д. Бедного, д. 5а.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 15.12.2010 определена первоначальная стоимость реализации указанного заложенного имущества, порядок, сроки его реализации.

В рамках мероприятий по санации ОАО АКБ "Связь-Банк" сомнительные активы банка были переданы за счет средств бюджета ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)", в том числе и право требования к должнику в размере 803 634 671 руб. 18 коп.

Определением от 9.06.2011 года о процессуальной правопреемстве залоговый кредитор ОАО АКБ "Связь-Банк" был заменен новым кредитором - ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" (далее - Банк) по требованию к должнику в полном объеме.

Конкурсный управляющий Кравченко И.В. обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о разрешении возникших между Банком и конкурсным управляющим Кравченко И.В. при реализации имущества должника, являющегося предметом залога кредитора ОАО АКБ "Связь-Банк" разногласий заключающихся в том, что Банк на протяжении продолжительного времени не дал ответа конкурсному управляющему на его неоднократные предложения принять залоговое имущество должника, которое не было продано на публичных торгах, и перечислить денежные средства в размере 5 процентов от стоимости залогового имущества.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 31.07.2012 по делу N А70-4251/2010 разногласия между конкурсным управляющим Кравченко И.В. и залоговым кредитором Банком по реализации имущества должника разрешены; признана верной позиция конкурсного управляющего Кравченко И.В.; бездействие Банка по принятию имущества в счет погашения долга признано как отказ от принятия имущества: пятиэтажного нежилого здания, Литер А, площадью 8 818,10 кв.м, часть нежилого здания, Литер А1, общей площадью 2 818,40 кв.м, трехэтажного нежилого строения, литер А8, А10, А11, общей площадью 1683,00 кв.м, линии по производству вафельных изделий (вафельный цех), линии по производству печенья "Плазма" (цех плазма), расположенных по адресу: г. Тюмень, ул. Д. Бедного, д. 5а; признано возможным конкурсному управляющему Кравченко И.В. предложить к принятию собственниками (участниками, учредителями) должника ООО "Кондитерская компания БКК" имущества: пятиэтажное нежилое здание, Литер А, площадью 8 818,10 кв.м, часть нежилого здания, Литер А1, общей площадью 2 818,40 кв.м, трехэтажное нежилое строение, литер А8, А10, А11, общей площадью 1683,00 кв.м, линия по производству вафельных изделий (вафельный цех), линия по производству печенья "Плазма" (цех плазма), расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Д. Бедного, д. 5а; в случае отказа собственниками (участниками, учредителями) должника от принятия указанного имущества, передать его органу самоуправления по акту приема-передачи.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, Банк обратился с жалобой и дополнением к ней, в которой просил определение суда первой инстанции отменить, приять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы Банк указал, что оспариваемое определение противоречит определению о продлении срока конкурсного производства в отношении должника от 05.06.2012, в котором судом установлен срок для оставления Банком залогового имущества должника за собой (30.08.2012). Судом первой инстанции в определении от 31.07.2012 установленные судом обстоятельства при продлении срока конкурсного производства, не отражены.

Оспаривая доводы апелляционной жалобы, конкурсный управляющий должника и закрытое акционерное общество "Консалтинговая группа "Альта" представили отзывы с дополнениями к ним, в которых просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Банка поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Конкурсный управляющий Кравченко И.В. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель закрытого акционерного общества "Консалтинговая группа "Альта" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу и дополнениях к нему.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 23.10.2012, был объявлен перерыв до 30.10.2012, информация о перерыве размещена в картотеке арбитражных дел на сайте Высшего Арбитражного Суда в сети "Интернет".

После перерыва представители сторон поддержали ранее изложенную позицию.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и дополнение к ней, отзывы на нее, выслушав представителей Банка, закрытого акционерного общества "Консалтинговая группа "Альта", конкурсного управляющего, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Тюменской области от 31.07.2012 по настоящему делу.

Как пояснил представитель Банка в судебном заседании, им не оспаривается факт невозможности реализации заложенного имущества на первых и повторных торгах, а так же реализация посредством публичного предложения.

Представитель Банка также пояснил, что им не оспаривается законность процедуры реализации залогового имущества.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Банка пояснил, что он признает то обстоятельство, что ООО "Кондитерская компания "БКК" не являлся должником по денежному обязательству перед Банком, а лишь предоставил в залог принадлежащее ему имущество в счет денежного обязательства иного лица.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 352 ГК РФ залог прекращается в случае если его реализация оказалась невозможной (Определение ВАС РФ от 10.05.2012 N ВАС-4240/12 по делу N А13-15172/2009).

Поскольку все процедуры, установленные законом для реализации залога завершены и его реализация оказалась невозможной, право залога Банка на имущество должника прекратилось и он не вправе требовать передачи нереализованного имущества в свою пользу на основании пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве, поскольку он уже не является кредитором должника.

При этом конкурсный управляющий, несмотря на прекращение залогового обязательства, предлагал Банку сначала оставить за собой предмет залога без всяких условий, а затем после проведения по инициативе Банка собрания кредиторов - выкупить предмет залога по минимальной стоимости по цене, определенной собранием кредиторов.

Так, конкурсный управляющий должника обращался к Банку с предложением отставить имущество за собой в рамках пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве без каких-либо условий. Указанное предложение оставить имущество за собой направлено заказным письмом по почте, в адрес Банка и получено им 01.03.2012, что подтверждается уведомлением о вручении.

06.03.2012 конкурсный управляющий должника направил телеграмму-уведомление в адрес Банка о том, что договор купли-продажи недвижимого имущества заключенный с ООО "Кондитерская компания "БКК" по результатам проведенных торгов посредством публичного предложения расторгнут 16.02.2012, в связи с чем предложил оставить имущество должника за собой в счет погашения своих требований в соответствии со статьей 148 Закона о банкротстве.

Указанная телеграмма вручена Банку 07.03.2012, что подтверждается уведомлением о вручении (копия указанной телеграммы и уведомление о ее вручении прилагаю к настоящему дополнению, телеграмма уже имеется в материалах основного дела).

16.03.2012 конкурсный управляющий должника еще раз направил предупреждение Банку о намерении передать имущество учредителю в рамках пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве, так как статус залогового кредитора Банка в соответствии с пунктом 6 статьи 350 ГК РФ прекратился и Банк до настоящего времени не отреагировал на предложение принять имущество.

09.04.2012 от Банка поступило согласие об оставлении имущества должника за собой в счет погашения своих залоговых требований, а также требование о проведении собрания кредиторов с целью определить порядок и стоимость передаваемого имущества.

18.04.2012 по инициативе конкурсного кредитора - Банка (требование от 09.04.2012) - состоялось собрание кредиторов ООО "Кондитерская компания "БКК", на котором были приняты следующие решения:

1. передать Банку залоговое имущество ООО "Кондитерская компания "БКК";

2. определить стоимость передаваемого имущества в размере 51 996 899 руб. 96 коп.;

3. обязать Банк в течение 10-ти рабочих дней с даты проведения собрания кредиторов перечислить на специальный банковский расчетный счет (р/с 40702810200290001769 в филиале ОАО Банк ВТБ в г. Тюмени, БИК 047130941, к/с 30101810500000000941, получатель: ООО "Кондитерская компания "БКК", ИНН 7204055593) сумму в размере 5 % от 51 996 899 руб. 96 коп., а именно 2 599 845 руб., в целях погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражному управляющему и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей, то есть до 03.05.2012.

При этом конкурсный управляющий письмом от 12.05.2012 года направил Банку передаточный акт от этой же даты в целях его подписания и фактического вручения имущества (лист дела 20-21).

По состоянию на дату обращения с заявлением о разрешении разногласий ничего этого Банк не сделал, в связи с чем 30.05.2012 года конкурсный управляющий, действуя добросовестно, обратился в суд за разрешением соответствующих разногласий.

В судебном заседании от 14.06.2012 года при рассмотрении указанных разногласий представитель Банка подтвердил, что предмет залога до сих пор им не принят в связи с внутренними организационными проблемами (отзыв Банка, листы дела 11-12).

Суд, руководствуясь интересами Банка, отложил рассмотрение данного вопроса на 31.07.2012 года, поручив Банку принять указанное имущество (лист дела 15) и представить доказательства такого принятия.

Однако в следующее заседание Банк даже не направил своего представителя.

Довод о том, что суд якобы предоставил Банку отсрочку в определении о продлении срока конкурсного производства, не соответствует содержанию определения от 14.06.2012 года, принятому именно по данному вопросу, а не по вопросу продления процедуры.

Срок завершения самой процедуры, как следует из материалов дела, как раз зависел от своевременных действий Банка.

Более того, Банк не совершил никаких действий, направленных на получение имущества не только по состоянию на дату вынесения обжалуемого определения, но и на дату завершения. Поэтому действия Банка являются явно неосмотрительными и недобросовестными.

Оснований для отмены обжалуемого определения не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 269, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тюменской области от 31 июля 2012 года (судья Н.Г. Трубицина), вынесенное по результатам рассмотрения разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" о порядке реализации имущества должника, являющегося предметом залога у банка, в рамках дела N А70-4251/2010 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Кондитерская компания "БКК" оставить без изменения, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7964/2012) ГК "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Е.В. Гладышева М.В. Смольникова