Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2012 г. N 09АП-29717/12

г. Москва

31 октября 2012 г.

Дело N А40- 96966/10-138-761

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2012 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

Судей: Лящевского И.С., Сазоновой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гатаповой Ю.Б.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.07.2012 г.

по делу N А40-96966/10-138-761, принятое судьей Шустиковой С.Н.,

по иску Открытого акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания" (ОГРН 1047796974092)

к Товариществу собственников жилья "На Азовской" (ОГРН 1027700138597)

о взыскании 6.175.852 руб. 95 коп. долга,

при участии в судебном заседании:

от истца: Рогожина Т.Ю., представитель по доверенности от 01.03.2012 г.,

от ответчика: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Московская объединенная энергетическая компания" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "На Азовской" о взыскании с ответчика задолженности по основному долгу за период с января 2010 по апрель 2010 г. в размере 6.175.852 руб. 95 коп.

Решением от 06.12.2010 г., оставленным без изменения судом апелляционной инстанции постановлением от 07.04.11, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечена Ассоциация товарищества собственников жилья "ДЭЗ".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2012, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

В суде кассационной инстанции дело не рассматривалось.

Ответчик 12.04.2012 обратился в Арбитражный суд города с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым обстоятельствам.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2012 отменено ранее принятое решение по делу N А40-96966/10-138-761 по вновь открывшимся обстоятельствам и исковые требования удовлетворены частично, и взыскан с ответчика в пользу истца долг в размере 5.472.982 руб. 98 коп., госпошлина в размере 50.364 руб. 98 коп. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.10.12 решение Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2012 г. по делу N А40-96966/10-138-761 в части отмены раннее принятого решения по делу N А40-96966/10-138-761 по вновь открывшимся обстоятельствам оставлено без изменения, при этом суд апелляционной инстанции отменил вышеуказанный судебный акт в части удовлетворения исковых требований.

Как следует из материалов дела, 01 октября 2009 г. между истцом (энергоснабжающая организация) и ответчиком (абонент) был заключен договор N 07.644179-ТЭ, предметом которого является продажа (подача) энергоснабжающей организацией абоненту, присоединенному к тепловой сети энергоснабжающей организации, и покупка (потребление) абонентом тепловой энергии и теплоносителя для собственных нужд и/или оказания коммунальных услуг гражданам на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством.

Точка поставки тепловой энергии и теплоносителя определена в Акте разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей эксплуатационной ответственности сторон, подписанном между энергоснабжающей организацией и абонентом (Приложение N 5). Адреса точек поставки тепловой энергии и теплоносителя определены в Приложении N 1.

По условиям п. 5.1.9. договора абонент обязался надлежащим образом производить оплату потребленной тепловой энергии и теплоносителя с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты.

Согласно п. 5.1.28. договора в случае выбора новой организации, выполняющей функции управления многоквартирным домом, в домах, указанных в Приложении N 4 к договору, в течение 30 календарных дней с даты выбора новой организации, выполняющей функции управления многоквартирным домом, абонент обязался урегулировать с ней вопросы оплаты задолженности (переплаты), имеющейся по договору, отразить их в соглашении (договоре) и направить копию такого соглашения (договора) энергоснабжающей организации.

В материалах дела отсутствуют доказательства реализации стороной вышеуказанного пункта.

В соответствии с п. 7.1. договора оплата поставленной (продаваемой) абоненту в расчетном месяце тепловой энергии и теплоносителя производится абонентом на основании выставляемых энергоснабжающей организацией абоненту платежных документов или платежным поручением абонента.

Согласно п. 7.5. договора по окончании расчетного месяца энергоснабжающая организация предъявляет абоненту "Акт приемки-передачи тепловой энергии" в двух экземплярах. Абонент в течение 5 дней с момента получения, возвращает подписанный и скрепленный печатью "Акт приемки-передачи тепловой энергии" энергоснабжающей организации. В случае неполучения энергоснабжающей организацией оформленного со стороны абонента "Акта приемки-передачи тепловой энергии", тепловая энергия считается переданной в полном объеме и надлежащего качества.

Вместе с тем, при принятии судебного акта суд первой инстанции по новым обстоятельствам суд первой инстанции рассмотрел требования за период с ноября 2009 по июнь 2010 года, в то время как требования истца заявлены за период январь - апрель 2010 года. Указанное обстоятельство повлияло на ошибочность расчета ответчика.

Более того, ответчиком произведен расчет основанных на данных прибора учета МГУП "Мосводоканал" без разбивки на группы потребления, методологически и нормативно неверен.

Вывод суда о том, что "разница по начислениям за отопление за период с 01.10.2009 г. по 30.06.2010 г., образовавшаяся вследствие применения истцом двухставочного тарифа (тариф "население" и тариф "прочие"), не соответствует требованиям законодательства", не соответствует обстоятельствам дела.

В жилом доме по адресу: ул.Азовская, д.24, корп.2, кроме жилых помещений имеются нежилые помещения, поэтому при подписании договора были определены группы потребления: население, прочие.

В соответствии с п. 28 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом ФСТ России от 06.08.2004 N 20-э/2, тарифы на тепловую энергию (мощность) устанавливаются РЭК Москвы раздельно по видам теплоносителей -горячая вода и пар. Дифференциация тарифов на тепловую энергию по группам потребителей Методическими указаниями не предусмотрена.

В 2010 году тариф на тепловую энергию для потребителей ОАО "МОЭК" устанавливался Постановлением РЭК Москвы от 21.12.2009 г. N 110 и составлял 1 290,81 руб./Гкал.

Тариф на тепловую энергию для расчетов с населением по ОАО "МОЭК" установлен Постановлением Правительства Москвы от 01.12.2009 г. N 1294-ПП "Об утверждении цен, ставок и тарифов на жилищно-коммунальные услуги для населения на 2010 год" составлял 1 190,03 руб./Гкал. и являлся льготным.

Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" не допускается установление регулируемым организациям пониженного (льготного) тарифа на тепловую энергию для отдельных потребителей без определения прав потребителей на подобные льготы, законных оснований для их предоставления и источников компенсации выпадающих доходов теплоснабжающих организаций.

Учитывая указанную норму закона, Правительство Москвы распоряжением от 05.08.2004 N 1575-РП (в ред. от 11.08.2010) установило порядок возмещения расходов, связанных с применением теплоснабжающими организациями государственных регулируемых цен (тарифов) на тепловую энергию, поставляемую для бытовых нужд населения города Москвы, проживающего в многоквартирных домах.

Отнесение к группе потребителей "Население" нежилых помещений, не используемых для нужд населения, приведет к возникновению выпадающих доходов ресурсоснабжающих организаций, возмещение которых может быть осуществлено только с привлечением дополнительных источников финансирования. Так как бюджетом города Москвы такое финансирование не предусмотрено, то это возможно лишь за счет других потребителей тепловой энергии, что противоречит действующему законодательству.

Кроме того, Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307, предусматривают, что коммунальные услуги для граждан предоставляются только в жилые помещения частного, государственного и муниципального жилищных фондов. Следовательно, применение тарифа "население" для определения стоимости тепловой энергии для нежилых помещений, неправомерно.

Также не соответствует законодательству расчет ответчика по горячему водоснабжению в части отнесения "прочих" к тарифу "население".

Согласно пунктам 48 и 49 Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 N 520, тарифы на горячую воду включают в себя: Стоимость 1 куб. метра холодной воды - определяется как сумма тарифа на холодную воду и стоимости ее дополнительной химической очистки и деаэрации.

Расходы на подогрев воды определяются как произведение количества тепловой энергии, необходимого для нагрева 1 куб. метра холодной воды до температуры, установленной в соответствии с нормативными правовыми актами, и тарифа на тепловую энергию, установленного в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 г. N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" Постановлением РЭК Москвы от 26.02.2010.

В соответствии с Перечнем потребителей-абонентов, отнесенных к группам по применению тарифов на услуги в сфере холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденным постановлением Региональной энергетической комиссии города Москвы от 26.02.2010 N 11, к 3-ей группе потребителей "Иные организации" относятся физические лица - собственники, владельцы нежилых помещений, строений, сооружений, а также нежилых помещений в многоквартирном доме. Таким образом, ОАО "МОЭК" покупало холодную воду в МГУП "Мосводоканал" с разбивкой на группы потребления в соответствии с постановлением РЭК г.Москвы от 23.11.2009 г. N71.

Тарифы на тепловую энергию, согласно пункту 28 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 N 20-э/2, устанавливаются без дифференциации по группам потребителей. При этом в расчетах за горячую воду собственники, владельцы нежилых помещений, строений, сооружений, а также нежилых помещений в многоквартирном доме должны применять тариф на тепловую энергию, установленный постановлением РЭК Москвы для потребителей (кроме населения) конкретной теплоснабжающей организации.

При принятии судебного акта суд апелляционной инстанции так же учитывает, что Региональная энергетическая комиссия г.Москвы признала утратившим силу тариф на горячую воду для потребителей г.Москвы при наличии приборов учета с 01 января 2010 года в связи с отсутствием методики и норматива, определяющего количество тепловой энергии, необходимого для приготовления 1 кубического метра горячей воды (Постановление РЭК г.Москвы от 25.12.2009 г. N 119).

Согласно разъяснениям РЭК г.Москвы, в соответствии с п.48 Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных постановлением Правительства РФ от 14.07.2008 N 520, расчеты за горячее водоснабжение нежилых помещений при наличии приборов учета должны осуществляться: за тепловую энергию, израсходованную на подогрев воды, в соответствии с показаниями приборов учета (Гкал) и тарифов на тепловую энергию (руб./Гкал); за холодную воду на нужды горячего водоснабжения, исходя из показаний приборов учета (куб.м) и тарифов на холодную воду (руб./куб.м).

Таким образом, для определения стоимости тепловой энергии, израсходованной на нужды горячего водоснабжения для нежилых помещений, не может быть применен тариф "население".

Суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства с учетом положений ст. 71 АПК РФ, установил, что перерасчет ответчика основан на данных прибора учета МГУП "Мосводоканал" без разбивки на группы потребления, что является ошибочным.

Постановлением Президиума ВАС РФ от 15.02.2011 г. N 12845/10 установлено, что применение тарифов за подогрев воды для горячего водоснабжения, в рублях за гигакалорию, управляющим организациям, потребляющим тепловую энергию на нужды населения, не соответствует законодательству.

Согласно ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием возникновения гражданских прав и обязанностей являются, в том числе и договоры.

В соответствии с требованиями ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Между сторонами имеются договорные отношения, со стороны энергоснабжающей организации обязательства по договору исполнены, в дело представлены надлежащие доказательства, со стороны абонента обязательства по оплате поставленной тепловой энергии не исполнены, ответчиком доказательств отсутствия оснований для оплаты суммы задолженности не представлено, следовательно, требования истца подлежат удовлетворению за период с января 2010 по апрель 2010 г. в размере 5.835.844 руб. 74 коп.

Также при принятии судебного акта суд апелляционной инстанции с учетом положений ст.ст.106, 110, 112 АПК РФ с учетом принципа разумности относит расходы по оплате услуг представителя в размере 10.000 руб.

В порядке ст. 110 АПК РФ с ответчика в пользу истца подлежит взысканию государственная пошлина по иску пропорционально удовлетворенным требованиям по иску в размере 50.912 руб. 97 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 2.000 руб. Итого, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию государственная пошлина в размере 52.912 руб. 97 коп.

При указанных обстоятельствах и руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2012 г. по делу N А40-96966/10-138-761 отменить.

Взыскать с Товарищества собственников жилья "На Азовской" (ОГРН 1027700138597) в пользу Открытого акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания" (ОГРН 1047796974092) задолженность в размере 5.835.844 (пять миллионов восемьсот тридцать пять тысяч восемьсот сорок четыре) руб. 74 коп., расходы по оплате услуг представителя в размере 10.000 (десять тысяч) руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 52.912 (Пятьдесят две тысячи девятьсот двенадцать) руб. 97 коп. В удовлетворении остальной части иска отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

И.С. Лящевский Е.А. Сазонова