Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2012 г. N 05АП-8085/12

г. Владивосток

09 ноября 2012 г.

Дело N А51-8305/2012

Резолютивная часть постановления оглашена 07 ноября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 ноября 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей А.В. Ветошкевич, С.Б. Култышева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Регионального отделения федеральной службы по финансовым рынкам в ДВФО

апелляционное производство N 05АП-8085/2012

на решение от 30.07.2012

судьи О.В. Васенко

по делу N А51-8305/2012 Арбитражного суда Приморского края

по иску Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе

к Закрытому акционерному обществу "ДВ Восточный оператор" (ОГРН 1112508008678, ИНН 2508090160),

третье лицо: Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Находке,

о ликвидации юридического лица,

при участии:

от истца: Золотарева А.Д. - паспорт, доверенность N 20-12-МА-05/2115 от 25.04.2012 сроком действия до 31.12.2012 со специальными полномочиями,

от ответчика: Рябцев Д.М. - паспорт, доверенность от 28.05.2012 сроком действия на три года со специальными полномочиями,

от третьего лица: не явился

УСТАНОВИЛ:

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском о принудительной ликвидации закрытого акционерного общества "ДВ Восточный оператор".

Арбитражный суд Приморского края, руководствуясь статьёй 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Находке.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 30.07.2012 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования. Указал, что уставный капитал ответчика в размере 9000 рублей сформирован с грубым и неустраним нарушением законодательства Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик с доводами жалобы не согласился, считал их необоснованными, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Полагал, что допущенные при создании юридического лица нарушения являются устранимыми.

В заседание суда апелляционной инстанции надлежаще извещённое третье лицо явку представителя не обеспечило, о причине неявки не сообщило. Согласно части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие третьего лица по имеющимся в деле доказательствам.

Представитель истца огласил доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Решение Арбитражного суда Приморского края просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика на доводы апелляционной жалобы возразил. Решение Арбитражного суда Приморского края считал законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, проверив в порядке статей 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела следует, что ЗАО "ДВ Восточный оператор" 04.10.2011 зарегистрировано в качестве юридического лица в порядке государственной регистрации при создании путем реорганизации в форме преобразования за основным государственным регистрационным номером 1112508008678. Государственная регистрация юридического лица произведена Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Находке Приморского края на основании представленного заявления и приложенных к нему согласно требованиям Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" документов, в том числе соответствующего решения единственного участника ООО "ДВ Восточный оператор" от 03.05.2011.

Указанным решением утвержден порядок обмена доли участника в уставном капитале общества на акции акционерного общества: доля в уставном капитале номинальной стоимостью 9000 руб., принадлежащая Василенко Г.В., обменивается на 90 обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "ДВ Восточный оператор" номинальной стоимостью 100 руб. каждая.

С целью государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "ДВ Восточный оператор" обратилось в Федеральную службу по финансовым рынкам, которой обществу отказано в осуществлении выпуска, в том числе в связи с выявлением того обстоятельства, что устав общества составляет менее 10000 руб.

Установив, что размер уставного капитала общества меньше установленного законом минимального размера, полагая, что при создании общества допущены грубые неустранимые нарушения законодательства, истец обратился в суд с рассматриваемым иском в целях защиты прав и законных интересов инвесторов.

Отказывая в удовлетворении заявленного искового требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

Статьей 56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью, доли или вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования юридического лица, а также об утверждении передаточного акта.

Материалами дела подтверждается создание ЗАО "ДВ Восточный оператор" в результате реорганизации путем преобразования ООО "ДВ Восточный оператор".

Согласно статье 25 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Статьей 26 названного Федерального закона предусмотрено, что минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

Согласно статье 5 ФЗ от 19.06.2000 N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" исчисление платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от минимального размера оплаты труда, проводится с 1 января 2001 года исходя из базовой суммы, равной 100 рублям. Таким образом, для ответчика минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее 10 000 рублей.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц размер уставного капитала ЗАО "ДВ Восточный оператор" составляет 9000 руб.

В силу пункта 1 статьи 21 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требований названного Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

На основании пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции указал, что размер уставного капитала общества меньше предусмотренного законом минимального размера, однако данное нарушение носит устранимый характер, поскольку статьей 28 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Между тем, судом не учтено следующее.

Согласно пункту 2 статьи 12 Федерального закона "Об акционерных обществах" Внесение в устав общества изменений и дополнений, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций, иного решения, на основании которого осуществляется размещение акций и размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах выпуска акций, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 20 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом (далее - регистрирующий орган); государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента.

Согласно пункту 1 статьи 19 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, включает следующие этапы: 1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; 2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; 3) государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; 4) размещение эмиссионных ценных бумаг; 5) государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссионные ценные бумаги, выпуск (дополнительный выпуск) которых не прошел государственную регистрацию в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, не подлежат размещению, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки и конвертации. В случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.

Из анализа вышеуказанных норм права следует, что увеличению уставного капитала общества предшествует процедура регистрации отчетов первичного выпуска акций (при создании общества).

Приказом регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе от 06.12.2011 N 20-11-862/пз-и отказано в государственной регистрации выпуска акций ЗАО "ДВ Восточный оператор", решение о размещении которых принято при создании общества. Данный приказ в установленном законом порядке ответчиком не оспорен.

Пунктом 2.4.17 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утверждённых Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, предусмотрено, что не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций до государственной регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков.

При таких обстоятельствах у ответчика отсутствует возможность увеличить уставный капитал общества, вследствие чего нарушение ответчиком требований закона, предъявляемых к минимальному размеру уставного капитала закрытого акционерного общества, носит неустранимый характер.

Между тем ликвидация юридического лица является крайней мерой.

В соответствии с правовой позицией Конституционного суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 18.07.2003 N 14-П, отсутствие в пункте 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации конкретного перечня положений, нарушение которых может привести к ликвидации юридического лица, не означает, что данная санкция может применяться по одному лишь формальному основанию. Указанная норма предполагает, что нарушение закона должно быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду - с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий, - принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.

Таким образом, основания принудительной ликвидации, установленные пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, могут быть применены судом с учетом всех обстоятельств конкретного дела.

Как установлено судом и не оспаривается сторонами, ЗАО "ДВ Восточный оператор" является действующим юридическим лицом и фактически осуществляет хозяйственную деятельность. Так, согласно данным бухгалтерского баланса на 31.03.2012 размер активов ответчика составляет 67 573 000 рублей, чистых активов - 127 000 рублей.

Исходя из положений пункта 1 статьи 25 ФЗ "Об акционерных обществах", минимальный размер уставного капитала закрытого акционерного общества установлен законом с целью обеспечения интересов кредиторов данного общества. Однако в материалах дела отсутствуют доказательства того, что определением уставного капитала в размере 9000 рублей нарушены права кого-либо из кредиторов или имеется угроза такого нарушения. Определение уставного капитала в размере 9000 рублей привело лишь к тому, что акции ООО "ДВ Восточный оператор" не могут быть размещены на рынке ценных бумаг.

Принимая во внимание характер допущенного нарушения, учитывая отсутствие негативных последствий такого нарушения, апелляционная коллегия приходит к выводу, что такая мера воздействия как ликвидация юридического лица несоразмерна допущенному ЗАО "ДВ Восточный оператор" нарушению, в связи с чем отсутствуют основания для применения пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 пункта 35 Постановления Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

Поскольку ненадлежащее разрешение вопроса о возможности увеличения уставного капитала общества не привело к принятию неправильного по существу решения, оснований для отмены решения суда первой инстанции от 30.07.2012 у суда апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 30.07.2012 по делу N А51-8305/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

А.В. Ветошкевич С.Б. Култышев