Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2012 г. N 17АП-11397/12

г. Пермь

15 ноября 2012 г.

N А60-57351/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 ноября 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Казаковцевой Т.В.,

судей Мармазовой С.И., Мартемьянова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Габдрахмановой И.М.,

при участии:

от конкурсного управляющего ОАО "Энергозапчасть" Истомина С.С. - Простолупова А.А., удостоверение адвоката, доверенность от 07.09.2012 N 66АА1288547;

от уполномоченного органа - Котяшева В.Д., паспорт, доверенность от 19.06.2012 N 29;

от кредиторов: ОАО "Банк ВТБ" - Лавриненко Ю.О., паспорт, доверенность от 13.03.2012 N 44АА0081145 (01-12-721205/Д;

ООО "Евроазиатская сырьевая компания" - Киселева О.С., удостоверение, доверенность от 25.09.2012,

ООО "СетьСтройКонструкция" - Киселева О.С., паспорт, удостоверение, доверенность от 26.9.2012 N 58;

от иных лиц, участвующих в деле - не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора - ОАО "Банк ВТБ"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 14 сентября 2012 года о признании должника банкротом в части,

принятое судьей Койновой Н.В. в рамках дела N А60-57351/2011

о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Энергозапчасть" (ОГРН 1026601213825, ИНН 6618000484),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 06.02.2012 принято заявление кредитора, МУП "Бытовой сервис" к ОАО "Энергозапчасть" о признании должника несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 11.03.2012 в отношении должника, ОАО "Энергозапчасть", введена процедура наблюдения. Временным управляющим ОАО "Энергозапчасть" утвержден Горкушенко Геннадий Александрович, член Некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих". Сообщение о введении в отношении ОАО "Энергозапчасть" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 24.03.2012 N 52.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 14.09.2012 должник, ОАО "Энергозапчасть", признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника, ОАО "Энергозапчасть", возложено на временного управляющего ОАО "Энергозапчасть" Горкушенко Г.А. Суд обязал исполняющего обязанности конкурсного управляющего ОАО "Энергозапчасть" Горкушенко Г.А. провести собрание кредиторов должника с целью выбора СРО или арбитражного управляющего должника. Судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего ОАО "Энергозапчасть" было назначено на 01.10.2012. Вознаграждение исполняющего обязанности конкурсного управляющего ОАО "Энергозапчасть" Горкушенко Г.А. в виде фиксированной его части составляет 30 000 руб. ежемесячно за счет имущества должника.

Кредитор ОАО "Банк ВТБ", не согласившись с принятым судебным актом, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в части, исключив из резолютивной части формулировки: "2.Возложить исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника, открытого акционерного общества "Энергозапчасть", на временного управляющего открытого акционерного общества "Энергозапчасть" Горкушенко Геннадия Александровича. 3.Обязать исполняющего обязанности конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Энергозапчасть" Горкушенко Г.А. провести собрание кредиторов должника с целью выбора СРО или арбитражного управляющего должника. 4.Назначить судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Энергозапчасть" на 01 октября 2012 г. на 16 час. 00 мин. Судебное заседание состоится в помещении Арбитражного суда Свердловской области по адресу: г.Екатеринбург ул.Шарташская, 4 зал.N 203. 5. Вознаграждение исполняющего обязанности конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Энергозапчасть" Горкушенко Геннадия Александровича в виде фиксированной его части составляет 30000 руб. ежемесячно за счет имущества должника". Принять по делу новый судебный акт, которым определить Саморегулируемую организацию арбитражный управляющих "Паритет" (НПО СРО "Паритет", юридический адрес: Московская область, г.Дмитров, ул.Промышленная, д.3, часть N 1; почтовый адрес: 105066, г.Москва, а/я 9) в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий. Полагает, что материалами дела подтвержден факт неоднократного непроведения временным управляющим первого собрания кредиторов временным управляющим; суд сделал несоответствующее обстоятельствам дела и представленным документам заключение о том, что основания для вывода о проведении первого собрания кредиторов должника от 07.09.2012 отсутствуют. Лица, перечисленные в п.4 ст.15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее-Закон о банкротстве) не обращались в суд с заявлениями и признании недействительным решения первого собрания кредиторов от 07.09.2012, соответствующего определения суд не выносил. Выбранный Банком ВТБ способ уведомления о проведении собрания в полной мере обеспечивает соблюдение требований ст.13 Закона о банкротстве, а вывод суда о нарушениях при созыве собрания не соответствует фактическим обстоятельствам дела и нарушает нормы материального права. Суд не исследовал и не указал, каким образом собранием кредиторов превышена компетенция, не обоснована вероятность принятия иного решения.

Исполняющим обязанности конкурсного управляющего Горкушенко Г.А., представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Уполномоченным органом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Полагает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о непроведении первого собрания кредиторов и отсутствии оснований для применения п.1 ст.75 Закона о банкротстве.

ООО "СетьСтройКонструкция" также представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Полагает, что доводы жалобы основаны на неправильном толковании статей 15 и 75 закона о банкротстве.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционные жалобы не представили.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "Банк ВТБ" доводы апелляционной жалобы поддержал. Просил решение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда законным и обоснованным, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель уполномоченного органа с доводами жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, считает решение суда законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "Евроазиатская сырьевая компания" с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда законным и обоснованным, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "СетьСтройКонструкция" с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, считает решение суда законным и обоснованным, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке ст.156, 266 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Лица, участвующие в деле, в порядке п.5 ст.268 АПК РФ не заявили возражений относительно проверки законности и обоснованности решения суда только в обжалуемой части.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.266,268 АПК РФ, только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, определением суда от 11.03.2012 в отношении должника, ОАО "Энергозапчасть" введена процедура наблюдения. Временным управляющим ОАО "Энергозапчасть" утвержден Горкушенко Геннадий Александрович, член Некоммерческое партнерство "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Согласно ст.67 ФЗ Закон о банкротстве временный управляющий обязан: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее, чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего прилагаются заключение о финансовом состоянии должника и обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Временным управляющим представлены: отчет о деятельности временного управляющего от 06.09.2012, анализ финансового состояния должника за период с 2009 по 2011 годы, заключение о наличии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.

Временным управляющим должника сделаны следующие выводы.

Должник неплатежеспособен, финансово-неустойчив, структура баланса неудовлетворительна, отсутствует возможность поддержать и восстановить платежеспособность, необходимо открыть конкурсное производство.

Должник располагает средствами для погашения судебных издержек и частичного погашения кредиторской задолженности, выявлена краткосрочная дебиторская задолженность в размере 67 931 00 руб.

В разделе 7.2 анализа "Анализ внутренних условий деятельности должника" содержатся сведения о балансовой стоимости активов, используемых в производственной деятельности: 222484876 руб. (100076880 руб. - остаточная), сведения об объектах непрозводственной сферы.

В соответствии с пунктом 10 "Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855, временным управляющим сделан вывод о невозможности проверки наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.

Из отчета временного управляющего также следует, что последним для обеспечения своей деятельности привлечены: ООО "УралИНКО-Антикризисное управление" для оказания услуг сопутствующих проведению финансового анализа по договору N 12-2012/АУ с размером вознаграждения 300000 руб. единовременно; ООО "УралИНКО-Антикризисное управление" для оказания услуг по обеспечению деятельности арбитражного управляющего в деле о банкротстве по договору N 11-2012/АУ с размером вознаграждения 70000 руб. ежемесячно.

В разделе отчета "сведения о проведении анализа финансового состояния должника" указано на проведение анализа, на не проведение анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, не проведение инвентаризации имущества должника, на балансовую стоимость имущества должника - 253638 тыс. руб., об отсутствии оценки рыночной стоимости имущества должника, о проведении проверки наличия признаков преднамеренного банкротства.

В разделе отчета "Сведения о проведении первого собрания кредиторов" указано на дату проведения первого собрания кредиторов - 06.09.2012.

В представленном Заключении о наличии признаков фиктивного и преднамеренного банкротства указано: "Исходя из представленных документов, на основании изложенного и можно сделать вывод об отсутствии признаков преднамеренного банкротства ОАО "Энергозапчасть".

Отсутствуют сведения о том, какие документы и сделки должника временным управляющим исследовались.

В разделе отчета "Формирование реестра требований кредиторов" указано на включение в реестр требований кредиторов в размере 279 591 тыс. руб.

В силу пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Признаками банкротства должника, то есть его неспособности в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, согласно пункту 2 статьи 3 Закона о банкротстве, признается неисполнение должником - юридическим лицом соответствующих обязательств в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Проанализировав финансовое состояние должника - ОАО "Энергозапчасть" исходя из отчета временного управляющего, суд первой инстанции, установив, что материалами дела подтверждается наличие вышеуказанных признаков банкротства у должника, в связи с чем, пришел к выводу об отсутствии у должника возможности восстановления платежеспособности, в связи с чем решением от 14.09.2012 признал ОАО "Энергозапчасть" несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

В вышеуказанной части решение не обжалуется и судом апелляционной инстанции в соответствии с п.5 ст.268 АПК РФ не проверяется.

При этом судом было установлено, что временным управляющим первое собрание кредиторов не проводилось по состоянию здоровья.

Руководствуясь абзацем 3 пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве, суд возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего на временного управляющего и обязал его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

В силу абзаца 3 пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве, в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

Разрешая вопрос о возложении исполнения обязанностей конкурсного управляющего на временного управляющего Горкушенко Г.А. и обязании его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего, арбитражный суд правомерно исходил из отсутствия соглашения между кредиторами в отношении кандидатуры конкурсного управляющего на дату рассмотрения вопроса о введении соответствующей процедуры в рамках дела о банкротстве.

При этом судом правомерно не приняты во внимание результаты собрания кредиторов, оформленного протоколом от 07.09.2012 (представлен в материалы дела), как несостоявшегося и не породившего правовых последствий

Пунктом 1 ст.72 Закона о банкротстве установлены порядок и сроки проведения первого собрания кредиторов.

Согласно названному протоколу собрания кредиторов кредиторами, в числе прочих, приняты решения: об обращении в арбитражный суд с ходатайством об открытии конкурсного производства, об избрании саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий, - Некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация "Паритет", о создании комитета кредиторов в количестве трех человек, в состав которого вошли Золотухин Алексей Викторович, Лавриненко Юрий Олегович, Филиппов Дмитрий Игоревич, представителем собрания кредиторов избран Лавриненко Юрий Олеговича, местом проведения собраний определено: г. Екатеринбург, ул. Маршала Жукова, 5 - место нахождение филиала ОАО Банк ВТБ в г.Екатеринбурге, обязанности по ведению реестра требований кредиторов возложены на арбитражного управляющего.

Настаивая на правомочности данного собрания кредиторов, ОАО "Банк ВТБ", руководствуясь статьей 12 Закона о банкротстве, указало, что собрание кредиторов должника проведено по инициативе конкурсного кредитора ОАО "Банк ВТБ", сумма требований которого равна 168 526 379,93 руб., что составило 70,54% от общего количества кредиторов с правом голоса.

На собрании кредиторов присутствовали кредиторы с общей суммой требований в размере 196 389 423,69 руб., что составило 82% от общего числа требований, включенных в реестр требований кредиторов, в том числе ООО "СетьСтройКонструкция", ООО "Инновационная компания Автострада", ООО "МеталлЭталонСтрой", ООО "Евроазиатская сырьевая компания", ООО "Алькантарэ", ОАО Банк ВТБ.

ОАО "Банк ВТБ" также представлен журнал регистрации участников собрания, доверенности на представителей участников собрания, бюллетени для голосования.

Вместе с тем, судом первой инстанции правомерно указано, что спорное собрание проведено с нарушением требований ст.12 Закона о банкротстве (не уведомлены уполномоченный орган и орган по контролю (надзору), ст.13 Закона о банкротстве (требование о проведении собрания кредиторов направлено временному управляющему 28.08.2012, собрание проведено 07.09.2012), которыми установлены порядок созыва и сроки его проведения в случаях, если собрание кредиторов не проведено управляющим.

С учетом изложенного, признав первое собрание кредиторов не порождающим правовых последствий, в связи с отсутствием утвержденной кандидатуры конкурсного управляющего на дату рассмотрения вопроса о введении конкурсного производства в отношении должника - ОАО "Энергозапчасть" и невозможностью отложить рассмотрение дела о банкротстве в силу положений ст.51 Закона о банкротстве, суд первой инстанции правомерно со ссылкой на абзац 3 пункта 3 статьи 75 названного Закона возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего на временного управляющего и обязал его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

Оснований для иных выводов у суда апелляционной инстанции не имеется.

При таких обстоятельствах, доводы заявителя жалобы, касающиеся правомочности первого собрания кредиторов ОАО "Энергозапчасть", подлежат отклонению судом апелляционной инстанции, как противоречащие установленным арбитражным судом фактическим обстоятельствам дела.

Иная оценка исследованных доказательств, а также иное толкование норм права, о чем идет речь в апелляционной жалобе, основанием для удовлетворения апелляционной жалобы не является.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со ст.270 АПК РФ являются основаниями к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 14 сентября 2012 года по делу N А60-57351/2011 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Т.В. Казаковцева

Судьи

С.И. Мармазова В.И. Мартемьянов