Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22 ноября 2012 г. N 04АП-3725/12

г. Чита

22 ноября 2012 г.

Дело N А58-6423/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 01.11.2012.

Полный текст постановления изготовлен 22.11.2012.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скажутиной Е.Н.,

судей Капустиной Л.В., Макарцева А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловой Д.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Территориальной организации "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности Республики Саха (Якутия)" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 27 июня 2012 года по делу N А58-6423/2010 по иску Территориальной организации "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности Республики Саха (Якутия)" (ИНН 1435117101, ОГРН 1021400002535, адрес: ул. Ярославского, 30, 1, 3, г. Якутск Республики Саха (Якутия), 677000) к индивидуальному предпринимателю Сосину Дмитрию Тимофеевичу (ИНН 143500920803, ОГРНИП 304143532900201, г. Якутск) о приведение объекта в соответствие, третьи лица: Управление государственного строительного надзора Республики Саха (Якутия) (ИНН 1435067108, ОГРН 1021401065916, адрес: ул. Аммосова, 8, 117, г. Якутск Республики Саха (Якутия), 677000), муниципальное унитарное предприятие "Земельная служба" (ИНН 1435103010, ОГРН 1021401052914, адрес: ул. Октябрьская, 20, 1, г. Якутск Республики Саха (Якутия), 677027), Окружная администрация г. Якутска (ОГРН 1031402045124 ИНН 1435133907 677000, Республика Саха /Якутия/, Якутск г, Ленина пр-кт, 15), муниципальное унитарное предприятие "Архитектурно-планировочное муниципальное предприятие" (ИНН 1435159542, ОГРН 1051402089430, адрес: ул. Октябрьская, 20, 1, г. Якутск Республики Саха (Якутия), 677027),

в отсутствие в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

установил:

Территориальная организация "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности Республики Саха (Якутия)" обратилась в арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к индивидуальному предпринимателю Сосину Дмитрию Тимофеевичу об обязании за свой счет привести объект - магазин, назначение: нежилое, 2-этажный, общей площадью 418,1 кв.м., инв. N 98 401 000/ЯК1/003745, лит. А, А1, А2, I, II, расположенный по адресу: г. Якутск, пр. Ленина, 57, в части литера А в соответствие с заключением Инспекции Госстройнадзора г. Якутска по приемке в эксплуатацию законченного строительством объекта от 05.04.2000 N 306, путем демонтажа излишней площади литера А в размере 32,3 кв.м.(161,3 кв.м-129 кв.м.) со стороны земельного участка Территориальной организации "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности РС(Я) в двадцатидневный срок с момента вступления в силу судебного акта.

Определениями арбитражного суда от 18.10.2010, с учетом определения об исправлении опечатки от 02.11.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора относительно предмета спора, на стороне истца, привлечено Управление государственного строительного надзора Республики Саха (Якутия).

Определением арбитражного суда от 08.12.2010 привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика, муниципальное унитарное предприятие "Земельная служба".

Определением арбитражного суда от 17.01.2011 третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика, привлечено муниципальное унитарное предприятие "Архитектурно планировочное муниципальное предприятие".

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 27 июня 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

С решением не согласился истец, который в поданной апелляционной жалобе просит отменить обжалуемый судебный акт, в связи с тем, что в нарушение норм Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не установил все обстоятельства спора и не дал соответствующую оценку доказательствам, имеющимся в материалах дела, принял необоснованное решение. Считает, что площадь объекта, указанная в акте приемки и ввода в эксплуатацию, не соответствовала фактическим параметрам объекта, более того, указанными документами не подтверждается, что пристрой площадью 129 кв.м. возводился, и был принят в эксплуатацию. Арбитражный суд, придя к выводу, что ответчик имел все основания для получения права собственности на спорный объект, не учел то обстоятельство, что ответчик не предоставил в суд ни одного документа о том, что он согласовывал с органом местного самоуправления изменение параметров (площади) строительства. Также ответчик не представил в суд заключение Госпожнадзора, которое является неотъемлемой частью акта ввода. Обращает внимание, что объект возведен ответчиком с нарушением установленных норм и правил градостроительства, а обжалуемое решение не содержит ссылок на нормы материального права, которые позволяли бы лицу приобретение в собственность такого объекта.

В дополнениях к апелляционной жалобе, заявитель считает, что из-за возведения ответчиком каменного пристроя с нарушением разрешенных параметров строительства, уменьшилось расстояние между строящимися объектом истца и объектом ответчика (пристрой), соответственно уменьшился противопожарный разрыв, что негативным образом повлияло на деятельность истца. Заявитель указал также на несогласие с выводом суда первой инстанции о том, что наложение объекта ответчика- магазина на земельный участок истца произошло из-за ненадлежащих действий государственных органов.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобе, в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, Сосиным Дмитрием Тимофеевичем по договору купли-продажи от 22.07.1999г. приобретено в собственность имущество - часть жилого дома расположенного на земельном участке общей площадью по землеотводным документам 400,00 м?, находящейся по адресу: гор. Якутск, ул. Ленина, д.57/1. Основное строение бревенчатое, общей площадью 56 м?, в том числе жилой 37,30 м?, с сараем, гаражом, уборной, забором (п.1,2 договора от 22.07.1999). Право собственности зарегистрировано в установленном порядке, что подтверждается свидетельством серии 0006808.

По договору купли-продажи от 27.07.2009 Сосиным Дмитрием Тимофеевичем приобретено имущество - 1/2 жилого дома расположенного на земельном участке общей площадью по данным последней инвентаризации 291,00 м?, находящуяся по адресу: гор. Якутск, ул. Ленина, д.57, кв.2. Основное строение бревенчатое, общей площадью 69,10 м?, в том числе жилой 46,30 м?, с навесом, забором (п.1,2 договора от 27.07.1999). Право собственности зарегистрировано в установленном порядке, что подтверждается свидетельством серии 0006894.

Распоряжением главы администрации г.Якутска от 02.11.1999 N 16р изъяты земельные участки:

-площадью 400 кв.м., предоставленный Семеновой Л.А. под жилой дом по проспекту Ленина, 57/1, квартал 55, города Якутска и предоставлен в аренду до 31.12.2002 частному предпринимателю Сосину Д.Т. для установки торгового павильона на основании договора купли-продажи от 22.07.1999,

-площадью 257 кв.м., предоставленный Кононенко С.П. под жилой дом по пр.Ленина 57/2 и предоставлен в аренду до 31.12.2002 частному предпринимателю Сосину Д.Т. для установки торгового павильона на основании договора купли-продажи от 27.07.1999.

Общая площадь участка 657 кв.м. (в том числе за "красными" линиями 240 кв.м.),

общая площадь павильона 329,3 кв.м. (в том числе за "красными" линиями 115,5 кв.м.),

свидетельство о государственной регистрации от 16.08.1999 N 1103.

Распоряжением главы администрации г.Якутска от 09.02.2000 N 39р в распоряжение от 02.11.1999 N 16р внесены изменения следующего содержания: предоставить в аренду до 31.12.2002 частному предпринимателю Сосину Д.Т. земельный участок по адресу: проспект Ленина 57/1, 57/2 для проектирования и строительства магазина. Общая площадь земельного участка 657 кв.м. (в том числе за "красными" линиями 240 кв.м.), общая площадь павильона 329,3 кв.м. (в том числе за "красными" линиями 115,5 кв.м.), свидетельство о государственной регистрации от 16.08.1999 N 1103.

Между ИП Сосиным Д.Т. и управлением архитектуры и градостроительства администрации г.Якутска заключен договор от 16.02.2000 "О возведении капитального

строительства и эксплуатации объекта на отведенном земельном участке".

В пункте 1 договора от 16.02.2000 указано, на основании распоряжения администрации г.Якутска от 09.02.2000 N 39 р "Управление архитектуры и градостроительства" предоставляет "застройщику" для строительства и эксплуатации земельный участок площадью 657 кв.м. в границах, обозначенных на акте отвода земельного участка, составляющем с данным договором одно целое. Срок действия договора устанавливается с 09.02.2000 по 31.12.2002 (п.1.2). На представленном участке "заказчик" обязан возвести; содержать в надлежащем состоянии магазин общей площадью 329,3 кв.м. (п.2.1). Застройщик должен приступить к производству работ на участке не позднее 02.12.1999 и закончить строительство 02.12.2000.

Объект магазин оптово-розничный расположенный по адресу: пр.Ленина, 57 в соответствии с Актом приемки и ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта приемочной комиссией от 27.03.2000, принят в эксплуатацию.

В акте приемки и ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта приемочной комиссией указано, что строительство производилось в соответствии с разрешением на выполнение строительно- монтажных работ от 20.07.1999 N 271-А, площадь объекта по проекту, фактически 349,6 м?.

Из заключения начальника инспекции государственного архитектурно- строительного надзора г.Якутска от 05.04.2000 N 306 следует, что при приемке в эксплуатацию законченного строительством объекта: "торговый павильон" по адресу: пр.Ленина 57 в 55 квартале г.Якутска проверена представленная исполнительно- техническая документация, качество выполненных работ и установлено, что здание 2-х этажное, деревянное, общей площадью 349,6 м? и каменный пристрой площадью 129 м?, выполнены в соответствии с проектом. С учетом положительных заключений надзорных органов: ЯГКОП от 29.03.00, ЯГСЭН от 21.12.99, УГПС от 09.03.00, сделан вывод об обеспечении устойчивости и надежной эксплуатации основными конструкциями мелкооптового магазина по пр.Ленина 57.

Распоряжением Администрации города Якутска от 13.04.2000 N 58р-1 утвержден

акт приемки и ввода в эксплуатацию объекта "оптово- розничный магазин" по адресу:

г.Якутск, проспект Ленина, 57.

14.04.2000 за ответчиком зарегистрировано право собственности на нежилое сооружение, предназначенное под магазин, общей площадью 349,6 кв.м., инв N 4, склад-литА, магазин-лит.А1,А2, тамбур-лит,а, забор-лит.I. Адрес: Республика Саха (Якутия), город Якутск, пр-т Ленина, д.57, что подтверждается свидетельством серии 0022254.

22.02.2000 между Администрацией г.Якутска, в лице Якутского городского комитета по земельной реформе и земельным ресурсам и ИП Сосиным Д.Т., заключен

договор аренды земли N 1916 на земельный участок находящийся по адресу: проспект

Ленина 57/1,57/2 площадью 627 кв.м. на срок с 09.02.2000 по 31.12.2002.

Распоряжением заместителя мэра города Якутска от 13.08.2003 N 1346 вмр ИП Сосину Д.Т. продлен срок аренды земельного участка из земель поселений под кадастровым номером 14:36:107011:0016, находящийся по адресу: город Якутск, проспект Ленина, 57, квартал 55, площадью 0,0627 га.

01.09.2003 между Департаментом имущественных отношений мэрии города Якутска подписан договор аренды N 3732 земельного участка из земель поселений под

кадастровым номером 14:36:107011:0016, находящийся по адресу: город Якутск, проспект Ленина, 57, квартал 55, площадью 627 кв.м. со сроком с 01.01.2003 по 31.12.2007.

Согласно заключенному между Министерством имущественных отношений Республики Саха (Якутия) (продавец) и индивидуальным предпринимателем Сосиным Д.Т. (покупатель) договору купли-продажи земельного участка от 01.06.2004 N 100, покупателю в собственность передан земельный участок из земель поселений кадастровый номер 14:36:107011:0016 по адресу: Республика Саха (Якутия), г.Якутск, проспект Ленина 57 для использования в целях размещения здания магазина в границах, указанных в кадастровой карте (плане) участка, прилагаемой к договору, общей площадью 627 кв.м., находящийся на праве аренды по распоряжению вице-мэра г.Якутска от 13.08.2003 N 1346вмр. На участке имеются двухэтажное нежилое сооружение, общая площадь 349,6 кв.м., инв.N 4, гараж-склад - литер А, магазин - литер А1, А2, тамбур - литер а, забор - литер I согласно паспорту БТИ.

13.11.2007 в государственном кадастре недвижимости аннулированы сведения о земельном участке с кадастровым номером 14:36:107011:0016.

Основанием для этого послужило обращение Департамента имущественных отношений мэрии города Якутска, являвшегося до перехода земельного участка в собственность Сосина Д.Т., арендодателем земельного участка. Департаментом представлено уведомление, адресованное индивидуальному предпринимателю Сосину

Д.Т. N 330 (т. 2 л.д. 42), в котором орган местного самоуправления извещал предпринимателя о том, что договор аренды земельного участка от 01.09.2003 N 3732

истекает и продлен не будет, и требовал по окончании срока действия договора освободить земельный участок и передать его по акту приема-передачи арендодателю.

29.10.2010 предприниматель обратился к ФГУ "Земельная кадастровая палата" по

РС (Я) с заявлением (т. 1 л.д. 10), в котором указал, что с 2004 года является собственником земельного участка.

12.11.2010 кадастровой палатой составлен протокол выявления технической ошибки N 624. В протоколе указано, что при выполнении кадастровой процедуры "Исправление технической (кадастровой) ошибки 12.11.2010 выявлена техническая ошибка в кадастровых сведениях об объекте недвижимости, имеющим кадастровый номер 14:36:107011:16. Наименование характеристики и ее значение, содержащееся в государственном кадастре недвижимости: Статус земельного участка - аннулированный земельный участок. Правильное значение характеристики: Статус земельного участка - ранее учтенный земельный участок. Способ исправления технической ошибки: изменить статус земельного участка 14:36:107011:16.

13.11.2010 федеральным государственным учреждением "Земельная кадастровая палата" по РС (Я) принято решение N 5306 (т. 1 л.д. 28) об исправлении технической ошибки в кадастровых сведениях.

Письмом от 15.11.2010 N 11-1074 ФГУ "Земельная кадастровая палата" по РС (Я)

в ответ на обращение предпринимателя от 29.10.2010 о восстановлении статуса земельного участка сообщило, что статус земельного участка переведен на ранее учтенный земельный участок. Одновременно было направлено решение об исправлении технической ошибки, данные обстоятельства установлены решением Арбитражного суда Р) от 10.01.2012 по делу N А58-4960/2011.

Право собственности Сосина Д.И. на земельный участок под кадастровым номером

14:36:107011:0016, находящийся по адресу: город Якутск, проспект Ленина, 57, квартал

55, площадью 627 кв.м., зарегистрировано в установленном порядке, что подтверждается свидетельством серии 14-АА N 172258.

Распоряжением главы городского округа "Город Якутск" от 11.02.2009 N 356р предоставлен в аренду сроком на 3 года территориальной организации "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности РС (Я)" и изменен вид разрешенного использования с жилого дома на строительство административного здания с квартирами земельный участок из земель населенных пунктов в кадастровом квартале 14:36:107011, находящийся по адресу: РС (Я), г.Якутск, ул.Дежнева, квартал 55, в границах, указанных на плане участка, прилагаемом к распоряжению, общей площадью 723 кв.м.

16.03.2009 между Департаментом имущественных отношений Окружной Администрации г. Якутска и территориальной организацией "Профессиональный союз

работников индивидуальной трудовой деятельности Республики Саха (Якутия)" заключен договор аренды земельного участка N 09-1/2009-0010, акт приема-передачи земельного участка, согласно которому истцу передан в аренду земельный участок из земель населенных пунктов под кадастровым номером 14:36:107011:4, находящийся по адресу: ул.Дежнева, квартал 55, г. Якутск Республики Саха (Якутия), площадью 723 кв.м., для строительства административного здания с квартирами сроком действия с 16.03.2009 по 16.03.2012.

Из выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 19.05.2009 N 01/018/2009-964 следует, что земельный участок, кадастровый (или условный) номер 14:36:1070114:4, назначение категория земель населенных пунктов, разрешенное использование строительство административного здания с квартирами, площадью 723 кв.м. по адресу: Республика Саха (Якутия), город Якутск, дополнительный адрес: улица Дежнева, квартал 55, зарегистрирован на праве аренды сроком с 16.03.2009 по 16.03.2012 за территориальной организацией "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности Республики Саха (Якутия)", номер регистрации 14-14-01/012/2009-665 от 24.03.2009.

Как следует из расписки от 30.03.2012, истец сдал документы на продление срока

аренды земельного участка.

31.07.2009 Окружной Администрацией г. Якутска Территориальной организации "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности Республики Саха (Якутия)" выдано разрешение N RU 14301000-84-09 на строительство административного здания с квартирами по адресу: ул. Дежнева, квартал

55, Автодорожный округ г. Якутска, со сроком действия до 31.12.2010. Как пояснил истец, срок разрешения на строительство продлевался до 01.04.2011.

Истец в пояснениях от 20.06.2012 указал, что фактически приступил к строительству объекта "административное здание с квартирами" по адресу: г,Якутск, ул.Дежнева, 14 с 2003 года. Пунктом 5 Протокола совещания у заместителя главы администрации г.Якутска от 11.06.2003 г. было принято решение о возложении строительства административного здания с квартирами по улице Дежнева на ТО ПРИТ РС(Я), ЗАО "Сантек" и ООО "Сандар". ТО ПРИТ РС(Я) с 2003 года является застройщиком, ЗАО "Сантек" осуществляло функции заказчика- технадзора по договору с ТО ПРИТ РС(Я) в 2003-2004 годах. ООО "Сандар" в 2003-2004 годах выполняло подрядные работы по договору с ТО ПРИТ РС(Я). В связи с тем, что документы, подтверждающие взаимоотношения ТО ПРИТ РС(Я) с ЗАО "Сантек" и ООО "Сандар", не сохранились, ТО ПРИТ РС(Я) не имеет возможности предоставить в суд копии договоров. 16 марта 2009 г. ТО ПРИТ РС(Я) заключило с ДИО Окружной Администрации г.Якутска договор аренды земельного участка с кадастровым номером 14:36:107011:4 по адресу: г,Якутск, ул.Дежнева, квартал "55. 31.2009 ТО ПРИТ РС(Я) получило разрешение Окружной Администрации г.Якутка на строительство объекта.

Истец полагает, что ответчик - индивидуальный предприниматель Сосин Д.Т. самовольно занял часть земельного участка, принадлежащего ТО ПРИТ РС (Я) на праве аренды, без установленных на то разрешительных документов, возвел здание магазина в размере большем, чем было установлено проектом, то есть осуществило самовольную постройку. В результате самовольного строительства расстояние между строящимся объектом ТО ПРИТ РС(Я) и объектом ответчика уменьшилась, что повлияло на противопожарный разрыв, в связи с чем, нахождение гаража- склада ответчика на части земельного участка ПРИТ РС(Я) серьезным образом нарушило права и охраняемые законом интересы истца, а также создало угрозу жизни и здоровью бригады подрядчика, осуществляющего строительство объекта, обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с настоящим иском.

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия), рассматривая спор, включил в предмет доказывания: факт установления наличия (отсутствия) прав на земельный участок у истца; факт нахождения на земельном участке самовольно построенного, размещенного объекта; факт принадлежности указанного объекта ответчику. Отказывая в удовлетворении иска, суд исходил из отсутствия оснований для признания объекта, принадлежащего ответчику самовольной постройкой. Кроме того, посчитал, что наложение этого объекта на земельный участок истца произошло из-за ненадлежащих действий государственных органов в форме не корректного составления топосъемки земельных участков в 2002 году.

Апелляционный суд приходит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции не находит.

В соответствии с абзацем 3 статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации одним из способов защиты гражданских права является восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пересечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

На основании пункта 1 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

В пункте 2 части 1 и пункте 4 части 2 статьи 60 Земельного кодекса Российской Федерации нарушенное право на земельный участок подлежит восстановлению в случае самовольного занятия земельного участка, а действия, нарушающие права на землю, могут быть пресечены путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права.

Самовольно занятые земельные участки возвращаются их собственникам, землепользователям, землевладельцам без возмещения затрат, произведенных лицами, виновными в нарушении законодательства. Приведение земельных участков в пригодное для использования состояние, снос зданий, строений, сооружений при самовольном занятии участков или самовольном строительстве осуществляется юридическими лицами и гражданами, виновными в указанных земельных правонарушениях, или за их счет (статья 76 Земельного кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 2 статьи 62 Земельного кодекса Российской Федерации на основании решения суда лицо, виновное в нарушении прав собственников земельных участков, может быть принуждено к исполнению обязанности в натуре, а именно сносу незаконно возведенных зданий, строений, сооружений, и освобождению земельного участка.

Согласно заключению проведенной в рамках рассмотрения настоящего дела экспертизы Федеральным государственным унитарным предприятием "Якутское аэрогеодезическое предприятие" (л.д. 114-115, том дела N 3) от 20.07.2011 исх.N 6/1006:

1) фактическая площадь земельного участка, расположенного по адресу: Республика Саха (Якутия), г. Якутск, пр. Ленина, 57,под кадастровым номером 14:36:107011:16, равна 669 кв.м., и соответствует площади 627 кв.м. по правоустанавливающим документам (свидетельство о государственной регистрации серия 14-АА N 172258 от 15.07.2004), превышает на 42 кв.м.;

2) границы земельного участка, расположенного по адресу: Республика Саха (Якутия), г. Якутск, пр. Ленина, 57, под кадастровым номером 14:36:107011:16 имеет наложение на земельный участок, расположенный по адресу: город Якутск, улица Дежнева, квартал 55, с кадастровым номером 14:36:107011:4 в сторону земельного участка истца на 77,5 кв.м.;

3) Объект недвижимости- нежилое здание, назначение магазин, двухэтажное, литера А1, А2, А3, II инвентарный номер 98 401 000//003745 расположены на земельном участке, по адресу: Республика Саха (Якутия), город Якутск, проспект Ленина 57 под кадастровым номером 14:36:107011:16. Севера литер А расположен на 1 м. (4 кв.м.) и литер I инвентарный номер 98 401 000/ЯК1/0037545 расположен на земельном участке по адресу: Республика Саха (Якутия), город Якутск, улица Дежнева, квартал "55" под кадастровым номером 14:36:107011:4;

4) Ограждение (литер I инвентарный номер 98 401 000/ЯК1/003745) расположено на земельном участке истца, по границам отвода на северной части расстояние 3,1м., на южной части 2,4 м., а также литер А, с севера на 1 м и с юга на 1 м.;

5) Фактическое местонахождение имущества ответчика не совпадает по указанным и согласованным документам (Литер I и литер А на 1 м. инвентарный номер 98 401 000/ЯК1/003745 расположен на земельном участке истца).

Вместе с тем, из представленных в дело доказательств следует, что здание магазина, возведено ответчиком в 1999 году в соответствии с проектом строительства и разрешением на строительство, с получением положительных заключений надзорных государственных органов. Объект по адресу: пр.Ленина 57 в 55 квартале г.Якутска как законченный строительством объект принят в эксплуатацию.

Фактический размер объекта ответчика - магазин, назначение: нежилое, 2-этажный, инв. N 98 401 000/ЯК1/003745, лит. А, А1, А2, I, II, расположенный по адресу: г. Якутск, пр. Ленина, 57 - составляет 418,1 м?.

Из материалов дела (заключение негосударственной экспертизы, произведенной открытым акционерным обществом "Якутагропромпроект" от 01.11.2010 N 01-07/1418) также следует, что при осмотре здания по адресу "проспект Ленина, 57" на предмет определения расположения пристроя здания, установлено, что, кладка стены здания и отсутствие шва в фундаментной балке здания позволяет сделать вывод, что здание не является пристроем, а выполнено в едином блоке с основной каменной частью здания.

Истцом в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих достройку ответчиком объекта после 13.04.2000, то есть после утверждения распоряжением Администрации города Якутска от 13.04.2000 N 58р-1 акта приемки и ввода в эксплуатацию объекта "оптово-розничный магазин" по адресу: г.Якутск, проспект Ленина, 57.

Истец, как следует из его пояснений от 20.06.2012, начал строительство "Административного здания с квартирами" по адресу: г.Якутск, ул.Дежнева, 14 в 2003 году, до получения разрешения на строительство и прав на земельный участок. При этом им не заявлялось доводов и не представлялось доказательств, что ответчиком произведен пристрой литера А в размере 32,3 кв.м.(161,3 кв.м-129 кв.м.) со стороны земельного участка Территориальной организации "Профессиональный союз работников индивидуальной трудовой деятельности РС(Я) после 14.04.2000 года.

С учетом изложенного, правильным является вывод суда первой инстанции о том, что при принятии законченного строительством объекта ответчика - магазин, назначение: нежилое, 2-этажный, инв. N 98 401 000/ЯК1/003745, лит. А, А1, А2, I, II, расположенный по адресу: г. Якутск, пр. Ленина, 57, государственными органами: в акте приемки и ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта приемочной комиссией, в заключении начальника инспекции государственного архитектурно- строительного надзора от 05.04.2000 N306, распоряжении Администрации города Якутска от 13.04.2000 N58р-1, допущены технические ошибки при указании общей площади объекта.

Ответчику в момент строительства земельный участок был представлен в аренду, а в последующем с 01.06.2004 в собственность. Право собственности Сосина Д.И. на земельный участок под кадастровым номером 14:36:107011:0016, находящийся по адресу: город Якутск, проспект Ленина, 57, квартал 55, площадью 627 кв.м., зарегистрировано в установленном порядке, что подтверждается свидетельством серии 14-АА N 172258.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что для строительства спорного объекта в установленном порядке отведен и предоставлен земельный участок, строительство здания осуществлено ответчиком за свой счет с получением необходимых разрешений на строительство и согласований и соблюдением градостроительных норм и правил, объект принят уполномоченным органами.

Стало быть, ответчик имел все основания для получения права собственности, и на законном праве получил указанное право на законченный строительством объект - магазин, расположенный по адресу: г. Якутск, пр. Ленина, 57, площадью -418,1 м?. Оснований для признания объекта ответчика самовольной постройкой не имеется.

Из пояснений эксперта Тарасова С.С., проводившего экспертизу, следует, что относительно топосъемки, проведенной в 2002 году, здание ответчика расположено правильно. Топосъемки на земельный участок 2002 года и 2011 года не совпадают по координатам, участок смещен в сторону проспекта, смещение обнаруживается по всему периметру. Эксперт пришел к выводу о том, что топосъемка 2002 года произведена неверно.

Таким образом, расположение объекта ответчика частично на земельном участке, выделенном истцу, не связано с действиями ответчика, а вызвано некорректным составлением топографической съемки.

С учетом приведенных обстоятельств, а также с учетом того, что выделение истцу земельного участка произведено администрацией города Якутска 16.03.2009, т.е. практически через 9 лет после возведения ответчиком здания магазина, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что истец, получая земельный участок, определяя его границы и площадь, осознавал последствия такого приобретения и знал о наличии обременений на земельный участок, в части объекта ответчика, расположенного на земельном участке истца.

Кроме того, истец, начал строительство административного здания с квартирами по адресу: ул. Дежнева, 14, квартал 55, до получения в установленном порядке земельного участка, до получения необходимых разрешений на строительство и согласований, не соблюдая размеров необходимого противопожарного разрыва между строящимся объектом истца и объектом ответчика- магазином.

Заявленное представителем истца ходатайство о проведении по делу судебной строительной экспертизы с целью установления фактической площади каменного пристроя к зданию магазина (инвентраный номер 4 согласно технического паспорта от 08.12.1999г.), расположенного на земельном участке с кадастровым номером 14:36:107011:16 по адресу: г. Якутск, пр.Ленина, 57, квартал 55) удовлетворению не подлежит ввиду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

В силу статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации назначение экспертизы - это право, а не обязанность суда.

Судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания, а, следовательно, требование одной из сторон о назначении судебной экспертизы не создает обязанности суда ее назначить.

Суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для назначения по делу строительной экспертизы, поскольку при рассмотрении дела был установлен факт отсутствия пристроя как такового, здание магазина выполнено в едином блоке.

Кроме того, такое ходатайство не было заявлено в суде первой инстанции, а по смыслу статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, новые доказательства могут быть представлены в суде апелляционной инстанции только при обосновании причин невозможности представления их в суд первой инстанции. Истцом не представлено доказательств существования уважительных причин либо обстоятельств, препятствовавших истцу заявить соответствующее ходатайство.

Доводы заявителя апелляционной жалобы, являются необоснованными. Иная оценка заявителем жалобы установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной судом при рассмотрении дела судебной ошибки.

Таким образом, фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, а окончательные выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права.

У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены либо изменения принятого по делу решения суда и удовлетворения жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 27 июня 2012 года по делу N А58-6423/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня принятия.

Председательствующий

Е.Н.Скажутина

Судьи

Л.В.Капустина А.В.Макарцев