Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2012 г. N 19АП-2798/12

г. Воронеж

23 ноября 2012 г.

Дело N А14-972/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 ноября 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шеина А.Е.,

судей Андреещевой Н.Л,

Ушаковой И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гусевой Е.В.,

при участии:

от ООО Производственная база "ЖКХ": Лисицин Е.А., представитель по доверенности N 6 от 11.01.2012 г.,

от МО ГО Г. Воронеж в лице УФБП ГО г. Воронеж (ранее - ДФБП ГО г. Воронеж): Зубарев А.С., представитель по доверенности N 04-ДФБП от 10.01.2012 г.,

от МКП ГО г. Воронеж "Производственная база ЖКХ": Бондарев А.В., председатель ликвидационной комиссии, постановление N 488 от 25.06.2012 г., паспорт РФ,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального образования городской округ город Воронеж в лице Департамента финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж (в настоящее время - Управление финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж) на решение Арбитражного суда Воронежской области от 18.04.2012 г. по делу N А14-972/2012 (судья Семенов Г.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью Производственная база "ЖКХ" (ОГРН 1053600300511, ИНН 3666125417) к муниципальному образованию городской округ город Воронеж в лице Департамента финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж (в настоящее время - Управление финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж) (ОГРН 1033600005889, ИНН 3666084175) о взыскании 126 360 руб. 71 коп., при участии третьего лица: муниципального казенного предприятия городского округа город Воронеж "Производственная база ЖКХ",

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Производственная база "ЖКХ" (далее - ООО "ПБ "ЖКХ", истец) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с исковым заявлением к муниципальному образованию городской округ город Воронеж в лице Департамента финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж (далее -ответчик) о взыскании 126 360 руб. задолженности в порядке субсидиарной ответственности и 9 570 руб. на оплату услуг представителя, осуществив взыскание за счет имущества казны (с учетом уточнений, заявленных истцом в порядке ст. 49 АПК РФ, принятых судом первой инстанции).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 18.04.2012 г. по делу N А14-972/2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с указанным решением, ответчик обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылается незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, в связи с чем просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель указал на то, что факт наличия у основного должника имущества подтверждается бухгалтерским балансом МКП "ПБ ЖКХ" по состоянию на 29.02.2012 г.; ведомостью наличия основных средств на 29.02.2012 г.; запасами, имеющимися на предприятии, на общую сумму 1 673 100 руб. 30 коп., при цене иска 126 360 руб.

В ходе рассмотрения жалобы был представлен отзыв ООО "ПБ "ЖКХ" в котором, считая обжалуемое решение законным и обоснованным, а доводы апелляционной жалобы - не основанными на законе, истец просил оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В отзыве ООО "ПБ "ЖКХ" ссылалось на то, что у МКП "ПБ "ЖКХ" имеется задолженность перед кредиторами второй и третьей очереди и после удовлетворения их требований, требования истца удовлетворены не будут.

Представитель ответчика уточнил наименование органа, представляющего муниципальное образование, с Департамента финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж на Управление финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж. В обоснование данного уточнения передал суду копию свидетельства, копию постановления N 809 от 02.10.2012 г., копию решения N 905 от 26.09.2012 г.

Суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела поступившие документы, приняв уточнение наименования органа, представляющего муниципальное образование город Воронеж с Департамента финансово-бюджетной политики Администрации городского округа город Воронеж на Управление финансово-бюджетной политики Администрации городского округа город Воронеж.

Представители МО ГО Г. Воронеж в лице УФБП ГО г. Воронеж и председатель ликвидационной комиссии МКП ГО г. Воронеж "Производственная база ЖКХ" поддерживали доводы апелляционной жалобы. Считали обжалуемое решение незаконным и необоснованным, полагая, что оно принято с нарушением норм материального и процессуального права. Просили суд его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО Производственная база "ЖКХ" возражал на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве и пояснениях к нему. Считал решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными. Просил обжалуемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, также поддерживал ранее представленное заявление о взыскании судебных расходов.

Суд, руководствуясь ст.ст. 163, 184, 266 АПК РФ объявил в судебном заседании перерыв до 09 часов 20 минут 19.11.2012 года.

Информация о перерыве размещена на информационном стенде, официальном сайте (http://19aas.arbitr.ru) Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, официальном сайте (http://arbitr.ru) Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

После перерыва в 10 часов 00 минут 19.11.2012 года судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

В продолженное судебное заседание явились те же представители лиц, участвующих в деле, которые поддержали ранее изложенные правовые позиции.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 04.07.2011 г. судом в рамках дела N А14-4540/2011 между ООО "ПБ ЖКХ" и МКП ГО г. Воронеж "ПБ ЖКХ" было утверждено мировое соглашение, в котором МКП ГО г. Воронеж "ПБ ЖКХ" признало наличие основного долга в сумме 116 790 руб. 71 коп., 9 570 руб. расходов на оплату услуг представителя и обязалось оплатить указанную задолженность в течение 5 дней с момента утверждения мирового соглашения Арбитражным судом Воронежской области (т. 1 л.д. 10 - 12).

15.07.2011 г., в связи с невыполнением МКП ГО г. Воронеж "ПБ ЖКХ" условий мирового соглашения, Арбитражным судом Воронежской области был выдан исполнительный лист серия АС N 002528046 на взыскание указанной задолженности (т. 1 л.д. 13 - 16).

02.09.2011 г. указанный лист был предъявлен для исполнения (т. 1 л.д. 17).

18.01.2012 г. председателем ликвидационной комиссии МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" был составлен акт N 50 о наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 46 ФЗ "Об исполнительном производстве" в соответствии с которыми исполнительный документ возвращается взыскателю (т. 1 л.д. 18).

ООО "ПБ "ЖКХ", указав на недостаточность у МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" денежных средств и имущества для исполнения листа серия АС N 002521488, и возникшей необходимостью предъявления, в соответствии со ст.ст. 113, 115, 120 ГК РФ, требований к муниципальному образованию ГО г. Воронеж, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением к субсидиарному должнику.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришел к выводу о том, что у МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" отсутствует имущество, позволяющее в полном объеме удовлетворить требования ООО "ПБ "ЖКХ" и возложил субсидиарную ответственность на муниципальное образование городской округ город Воронеж, как на собственника имущества МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ".

Между тем, принимая оспариваемое решение, суд области не учел следующее.

Наличие денежного обязательства у МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" перед ООО "ПБ "ЖКХ" и факт просрочки его исполнения подтверждается определением Арбитражного суда Воронежской области от 04.07.2011 г. по делу N А14-4540/2011 об утверждении мирового соглашения, актами о приемке выполненных работ, справками о стоимости выполненных работ и затрат и МО ГО г. Воронеж в лице Департамента финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж (в настоящее время - Управление финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж) не оспаривается.

Имущество МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" принадлежит ему на праве оперативного управления.

Из п. 2 ст. 56, п. 5 ст. 115, ст. 399 ГК РФ, а также ч. 3 ст. 7 ФЗ N 161-ФЗ следует, что МО ГО г. Воронеж в лице УФБП (ранее - Департамент финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж) несет субсидиарную ответственность по обязательствам МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" только при наличии двух обстоятельств: неисполнении обязательствам МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" денежного обязательства; недостаточности имущества у МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" для его исполнения.

В силу постановления Администрации городского округа город Воронеж N 740 от 05.08.2011 г., МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" находится в стадии ликвидации.

Правовое значение при разрешении вопроса о привлечении к субсидиарной ответственности собственника имущества МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" имеет факт нахождения основного должника в процессе ликвидации, в связи с чем, порядок привлечения собственника его имущества к субсидиарной ответственности, предусмотренный ГК РФ, осуществляется с особенностями статей 63 - 64 ГК РФ, а также положений ФЗ N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

По смыслу пунктов 2, 5, 6 статьи 63, пунктов 2, 3 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации факт недостаточности денежных средств у ликвидируемого должника может быть установлен только после: составления реестра требований кредиторов; утверждения промежуточного ликвидационного баланса; реализации имущества должника; проведения расчетов с кредиторами. Именно только после проведения комплекса вышеуказанных мероприятий и в случае недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения, т.е. требовать привлечения к субсидиарной ответственности.

Суд области, удовлетворяя заявленные требования, указал на то, что ни МО ГО г. Воронеж в лице УФБП (ранее - Департамент финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж), ни МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" доказательств государственной регистрации вещных прав за МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" на какое-либо недвижимое имущество представлено не было, следовательно, МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" не имеет возможности самостоятельно расплатиться с кредиторами.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами.

Согласно статье 9 ФЗ N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, которые служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Как следует из представленных в дело первичных бухгалтерских документов, в частности баланса по состоянию на 29.02.2012 г., ведомостью наличия основных средств по состоянию на 29.02.2012 г., на балансе предприятия числятся запасы, а именно незавершенное строительство (132 267 руб. 20 коп.) и ТМЦ (1 540 833 руб. 14 коп.).

Ссылка на передачу материальных активов несостоятельна, т.к. доказательств передачи данных запасов куда-либо с баланса МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ", в материалы дела не представлено.

Более того, в период с июля по сентябрь 2012 года ликвидационной комиссией МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" осуществлен ряд мероприятий, по формированию конкурсной массы для удовлетворения требований кредиторов:

Зарегистрировано право оперативного управления на 10 объектов недвижимости, расположенных по адресу: г. Воронеж, ул. 20-лет Октября, д. 30, рыночной (оценочной) стоимостью 7 141 911 руб., на реализацию которых уже получены соответствующие согласования. Рыночная стоимость указанных объектов недвижимости подтверждается отчетом N 221-12 от 27.08.2012 г. Право оперативного управления подтверждено свидетельствами о государственной регистрации, выписками из ЕГРП от 06.09.2012 г.: N 01/064/2012-716, N 01/064/2012-718, N 01/064/2012-715, N 01/064/2012-717, N 01/064/2012-711, N 01/076/2012-311, N 01/076/2012-313, N 01/076/2012-310, N 01/076/2012-312, N 01/076/2012-314.

Зарегистрировано право оперативного управления на 15 объектов недвижимости, расположенных по адресу: г. Воронеж, ул. Кривошеина, д. 25а, рыночной (оценочной) стоимостью 31 220 320 руб. Рыночная стоимость указанных объектов недвижимости подтверждается отчетом N 258-12 от 20.09.2012 г. Право оперативного управления подтверждено свидетельствами о государственной регистрации, выписками из ЕГРП от 06.09.2012 г.: N 01/064/2012-696, N 01/064/2012-698, N 01/064/2012-697, N 01/064/2012-699, N 01/064/2012-700, N 01/064/2012-701, N 01/064/2012-702, N 01/064/2012-703, N 01/064/2012-705, N 01/064/2012-710, N 01/064/2012-707, N 01/064/2012-708, N 01/064/2012-706, N 01/064/2012-704, N 01/064/2012-709.

Установлено наличие у МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" акций ОАО "Управляющая компания Центрального района", ОАО "Управляющая компания Левобережного района", ОАО "Управляющая компания Железнодорожного района" с долей участия в уставном капитале вышеуказанных обществ в размере 25 процентов.

Таким образом, суммарная рыночная стоимость объектов недвижимого имущества, подтвержденная отчетами, составляет 38 362 231 рублей.

В настоящий момент ведутся работы по подготовке к реализации вышеперечисленных объектов недвижимости и акций во исполнение Протоколов заседаний балансовой комиссии N 7 от 28.08.2012 г. и N 9 от 28.09.2012 г.

В частности, в Протоколах N 7 и N 8 установлено, что общий размер кредиторской задолженности составляет 36 963 000 руб., ее погашение в полном объеме возможно путем реализации имущества и акций, указанных ранее.

Из данных протоколов прямо следует, что вырученные денежные средства от реализации объектов недвижимости и акций пойдут на погашение имеющейся кредиторской задолженности.

Таким образом, из материалов дела не усматривается отсутствие у МКП ГО г. Воронеж "ПБ "ЖКХ" имущества, необходимого для удовлетворения требований ООО "ПБ "ЖКХ" в полном объеме в соответствии с требованиями ст. 63, 64 ГК РФ, следовательно, вывод суда области о необходимости привлечения МО ГО г. Воронеж в лице УФБП к субсидиарной ответственности является преждевременным.

Имеющиеся в материалах дела акт от 18.01.2012 г. N 52, промежуточный ликвидационный баланс на 08.11.2011 г., утвержденные постановлением администрации городского округа город Воронеж от 08.12.2011 г. N 1057, суд оценивает критически, т.к. из пояснений третьего лица следует, что предыдущим руководством предприятия не была исполнена обязанность, установленная п. 5 Постановления от 12.05.2009 г. N 320, по регистрации вышеуказанного имущества, что повлекло за собой выдачу справок, с содержанием, не соответствующим объективной действительности, в частности о невозможности удовлетворения требований кредиторов. Данная деятельность производилась без согласования с собственником имущества, что и послужило основанием для отмены приказа от 18.05.2012 г. N 11-01-572, невыполнение которого и послужило основанием для замены председателя ликвидационной комиссии в июне 2012 г.

Именно после указанных событий, ликвидационной комиссией МКП ГО г. Воронеж "ПБ ЖКХ" были произведены действия по нахождению, регистрации недвижимого имущества и ценных бумаг (акций).

Суд апелляционной инстанции считает, что материалами дела не подтвержден факт отсутствия у МКП ГО г. Воронеж "ПБ ЖКХ" имущества, необходимого для погашения его задолженности, следовательно, оснований для удовлетворения требования о возложении на МО ГО г. Воронеж в лице УФБП субсидиарной ответственности не имеется.

Исходя из вышеизложенного, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а обжалуемый судебный акт - отмене.

Истцом также было заявлено требование о взыскании 9 570 руб. расходов на оплату услуг представителя, понесенных истцом при рассмотрении дела N А14-972/2012 в суде первой инстанции.

Расходы на оплату услуг представителя в соответствии со статьями 102 и 110 АПК РФ являются судебными издержками, которые входят в состав судебных расходов и подлежат взысканию в порядке, установленном АПК РФ в рамках главы 9 "Судебные расходы".

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны (часть 1 статьи 110 АПК РФ).

С учетом отказа в удовлетворении требований истца, судебные расходы подлежат отнесению на ООО "ПБ "ЖКХ" и возмещению не подлежат.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, ООО "ПБ "ЖКХ" было заявлено о взыскании с МО ГО г. Воронеж в лице УФБП администрации ГО г. Воронеж 10 005 рублей судебных расходов.

С учетом удовлетворения апелляционной жалобы, отмены решения суда первой инстанции и отказа в иске, в удовлетворении данного требования, с учетом положений ст. 110 АПК РФ также надлежит отказать в полном объеме.

При обращении в арбитражный суд с иском, ООО "ПБ "ЖКХ", по платежному поручению N 629 от 16.01.2012 г. уплатило государственную пошлину в сумме 2 000 руб. С уточненной цены иска (126 360 руб. 71 коп.) подлежит уплате государственная пошлина в сумме 4 790 руб. 82 коп. С учетом результатов рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции и отказа в удовлетворении требований истца, с него в доход федерального бюджета подлежит взысканию 2 790 руб. 82 коп.

Заявитель апелляционной жалобы, в соответствии со статьей 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах.

С учетом результатов рассмотрения апелляционной жалобы и ее удовлетворения, с истца в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в сумме 2 000 рублей.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 18.04.2012 г. по делу N А14-972/2012 отменить.

Апелляционную жалобу муниципального образования городской округ город Воронеж в лице Управления финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж (ранее - Департамент финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж) удовлетворить.

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью Производственная база "ЖКХ" (ОГРН 1053600300511, ИНН 3666125417) к муниципальному образованию городской округ город Воронеж в лице Департамента финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж (в настоящее время - Управление финансово-бюджетной политики администрации городского округа город Воронеж) (ОГРН 1033600005889, ИНН 3666084175) о взыскании 126 360 руб. 71 коп. задолженности в порядке субсидиарной ответственности, 9 570 руб. расходов на оплату услуг представителя и 2 000 руб. расходов на оплату государственной пошлины, отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Производственная база "ЖКХ" (ОГРН 1053600300511, ИНН 3666125417) в доход федерального бюджета 4 790 руб. 82 коп., в т.ч. 2 790 руб. 82 коп. государственной пошлины по иску и 2 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.Е. Шеин

Судьи

Н.Л. Андреещева И.В. Ушакова