Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2012 г. N 09АП-33273/12, N 09АП-31055/2012

город Москва

N 09АП-33273/2012 N 09АП-31055/2012

16 ноября 2012 г.

Дело N А40-129873/11-71-483Б

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2012.

Полный текст постановления изготовлен 16 ноября 2012.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В.Дегтяревой,

Судей Г.Н. Поповой, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы временного управляющего ООО "ОМХАС-квартал" - Васильева Г.Г., ОАО АКБ "Связь-Банк" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2012г. по делу N А40-129873/11-71-483Б вынесенное судьей Л.А. Кравчук по заявлению о признании ООО "ОМХАС-квартал" (ИНН 5504120673, ОГРН 1065504056089) несостоятельным (банкротом) требование ОАО АКБ "Связь-Банк"

при участии в судебном заседании:

от заявителя жалобы временного управляющего ООО "ОМХАС-квартал" - Васильева Г.Г.- Есьман А.В. по дов. N б/н от 22.10.2012

от ООО "ОМХАС-квартал"- не явился, уведомлен

от ОАО АКБ "Связь-Банк" - Владимирова О.А. по дов. N 12112 от 19.12.2011

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.02.2012г. ООО "ОМХАС-квартал" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Васильев Г.Г.

Публикация сведений о введении в отношении должника ООО "ОМХАС-квартал" процедуры наблюдения осуществлена временным управляющим в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 29.03.2012, сообщение N 059441.

Сообщение о введении в отношении ООО "ОМХАС-квартал" процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим должника в газете "КоммерсантЪ" N 52 от 24.03.2012 г.

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось с требованием ОАО АКБ "Связь-Банк" о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "ОМХАС-квартал" задолженности в размере 559.429.225 руб. 67 коп., поступившее в суд 13.04.2012.

Определением от 10.09.2012 включены в реестр требований кредиторов ООО "ОМХАС-квартал" требования ОАО АКБ "Связь-Банк" в размере 483.705.120 руб. 32 коп. - ссудная задолженность (основной долг), 74.941.631 руб. 53 коп. - проценты за пользование заемными средствами (основной долг) в третью очередь удовлетворения, из них в размере 8 441 902 руб. как обеспеченные залогом имущества должника

На данное определение поданы апелляционные жалобы ОАО АКБ "Связь-Банк", временным управляющим должника ООО "ОМХАС-квартал".

ОАО АКБ "Связь-Банк", ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение ст. 49 АПК РФ.

В апелляционной жалобе временного управляющего должника какие-либо доводы не приведены.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционных жалоб и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 13.07.2007 ОАО АКБ "Связь-Банк" в лице Нижегородского филиала (Кредитор) и ЗАО "АвиаТехМас" (Заемщик) были заключены Договоры о кредитной линии N 110/2007 от 13.07.2007, N 111/2007 от 13.07.2007, N 112/2007 от 30.07.2007, N 113/2007 от 30.07.2007, 003/2012 от 10.02.2012.

Из материалов дела усматривается, что обязательства Заемщиком ЗАО "Авиационные и технические масла" не исполнены.

Факт предоставления кредитных средств подтвержден материалами дела в т.ч. выписками по счету, а также определением Арбитражного суда г. Москвы от 12.07.2012 г. по делу N А40-130805/11-95-541Б о включении в Реестр требований кредиторов ЗАО "Авиационные и технические масла" требования ОАО АКБ "Связь-Банк" в размере 558.646.751,85 руб. как обеспеченных залогом имущества должника, в том числе 483.705.120,32 руб. (основной долг), 74.941.631,53 руб. (проценты).

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по Кредитному договору между Банком (Кредитор) и "ОМХАС-квартал" (Поручитель) были заключены Договоры поручительства N 110/13/2009 от 04.01.2009, 111/13/2009 от 04.01.2009, 112/13/2009 от 04.01.2009, 113/13/2009 от 04.01.2009, 003/04/2010 от 10.02.2010 в соответствии с условиями которых Поручитель обязался отвечать перед Банком солидарно с Заемщиком за исполнение всех обязательств Заемщика по Кредитному договору.

В соответствии со ст. 363 ГК РФ, п. 1.1, 2.1. Договора поручительства, Поручитель несет совместно с Заемщиком солидарную ответственность перед Банком при неисполнении или ненадлежащем исполнении Заемщиком обеспеченного поручительством обязательства.

Пунктом 2.1. Договоров поручительства предусмотрено, что Поручитель обязуется отвечать перед Банком солидарно: с Заемщиком за исполнение обязательств Заемщика по Кредитном договору в том же объеме, что и заемщик, включая погашение основного долга, уплату процентов за пользование кредитом, комиссий и платежей, предусмотренных Кредитным договором, неустойки, возмещения судебных расходов по взысканию долга и других убытков Банка, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением Заемщиком своих обязательств по Кредитному договору.

Кроме того, обязательства Заемщика ЗАО "АвиаТехМас" по Договорам о кредитной линии N 110/2007 от 13.07.2007, N 111/2007 от 13.07.2007, N 112/2007 от 30.07.2007, N 113/2007 от 30.07.2007 обеспечены залогом недвижимого имущества Должника в соответствии с договорами заключенными между Банком и ООО "ОМХАС-квартал", а именно: 1. Договором залога недвижимого имущества (ипотеки) N 110/36/2009 от 06.11.2009 с дополнительными соглашениями N 1 от 10.02.2010, N 2 от 30.06.2010, N3 от 31.12.2010, N4 от 03.05.2011 к нему, в соответствии с которым в залог Банку была передана квартира под N61, общей площадью 39,6 кв.м., этаж:4, состоит из одной комнаты, кадастровый (или условный номере 55:36:00 00 00:0000:52:401:002:000041130:0100:10061, расположенная по адресу: город Омск, улица 3-я Линия, дом N16 "А", залоговой стоимостью в 925 861 руб. 2. Договором залога недвижимого имущества (ипотеки) N 110/33/2009 от 06.11.2009 с дополнительными соглашениями N 1 от 10.02.2010, N 2 от 30.06.2010, N3 от 31.12.2010, N4 от 03.05.2011 г. к нему, в соответствии с которым в залог Банку была передан квартира под N37, общей площадью 39,2 кв.м., этаж:1, состоит из одной комнаты, кадастровый (или условный номер 55:36:00 00 00:0000:52:401:002:000041130:0100:10037, расположенная по адресу: город Омск, улица 3-я Линия, дом N16 "А", залоговой стоимостью в 919 416 руб. 3. Договором залога ценных бумаг, заключенным с ООО "ОМХАС-квартал", а именно: Договором залога ценных бумаг N 110/31 от 20.07.2009 с дополнительными соглашениями N 1 от 31.08.2009, N 2 от 31.12.2009; N3 от 10.02.2010, N4 от 30.06.2010, N5 от 31.12.2010, N6 от 03.05.2011 к нему, в соответствии с которым в залог Банку были переданы обыкновенные именные бездокументарные акции Закрытого акционерного общества "Авиационные и технические масла", номер государственной регистрации выпуска: 1-02-15287-Р, держатель реестра именных эмиссионных ценных бумаг эмитента ЗАО "АвиаТехМас" в количестве 700 штук, залоговой стоимостью 6.596.625 руб. 00 коп.

Таким образом, общая залоговая стоимость имущества, заложенного Должником Банку, составляет 8.441.902 руб.

Из материалов дела следует, что ОАО АКБ "Связь-Банк" заявлено ходатайство в порядке ст. 49 АПК РФ (л.д. 118 том 6) об уточнении размера заявленного требования, т.е. заявлено о включении в реестр требований кредиторов суммы 559.429.225 руб. составляющих 483.705.120,32руб. просроченной ссудной задолженности, 75.716.466,78 руб. суммы задолженности по уплате процентов; в размере 8.441.902 руб. заявлено о включении как обеспеченным договорами залога и поручительства. Указанное уточненное требование основано на расчете, представленном в материалы дела.

Каких-либо иных ходатайств о дальнейшем уточнении требования в порядке ст. 49 АПК РФ, не заявлялось.

В этой связи, судебная коллегия полагает ошибочным вывод суда первой инстанции о принятии уточнения требования заявленного в порядке ст. 49 АПК РФ в размере 558.646.751,85 руб., т.е. в сумме указанной в ходатайстве о приобщении к материалам дела документов (л.д. 139 том 6).

Поскольку в данном ходатайстве заявитель ссылался на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.07.2012 г. по делу N А40-130805/11-95-541 Б о включении в Реестр требований кредиторов ЗАО "Авиационные и технические масла" требования ОАО АКБ "Связь-Банк" в размере 558.646.751,85 руб.

Указанная ссылка на судебный акт представлена, как пояснил представитель банка в судебном заседании, в подтверждение уже включенной в реестр требований заемщика суммы, а не уменьшение размера требования заявленного к поручителю по данному делу.

В данном ходатайстве заявитель сослался на ст. 41 АПК РФ, а не на ст. 49 АПК РФ.

Вместе с тем допущенное судом первой инстанции нарушение не привело к принятию неправильного судебного акта.

Банк как кредитор по требованию, обеспеченному договором поручительства не лишен права возмещения задолженности в полном объеме, а именно, возможности удовлетворения непогашенных в случае реализации заложенного имущества требований в составе требований кредиторов третьей очереди, не обеспеченных залогом, а также права голосовать на общих собраниях кредиторов должника с учетом размера требований, определенных договором поручительства.

Таким образом, Банк вправе быть включенным в реестр требований кредиторов должника в третью очередь по двум основаниям: как кредитор, требования которого обеспечены договором залога и как кредитор, требования которого обеспечены договором поручительства.

Указанные выводы в судебном акте суда первой инстанции приведены.

В соответствии с абзацем 3 п. 51 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством", если требования кредитора уже установлены в деле о банкротстве основного должника, то при заявлении их в деле о банкротстве поручителя состав и размер требований к поручателю определяются по правилам статьи 4 Закона о банкротстве, исходя из даты введения процедуры банкротства в отношении основного должника.

Поскольку, определение о введении в отношении заемщика (ЗАО "Авиационные и технические масла") принято 21.02.2012, а определение о введении процедуры наблюдения в отношении поручителя (ООО "ОМХАС-квартал") принято 24.02.2012, судебная коллегия полагает, с учетом п. 51 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 расчет суммы процентов в размере 74.941.631 руб. 53 руб. рассчитанный на дату введения наблюдения заемщика (ЗАО "Авиационные и технические масла"), т.е. на 21.02.2012, в размере указанном в определении Арбитражного суда г. Москвы от 12.07.2012 Б о включении в Реестр требований кредиторов ЗАО "Авиационные и технические масла" требования ОАО АКБ "Связь-Банк" по делу N А40-130805/11-95-541б правомерным.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив представленные по делу доказательства, с позиции ст. 71 АПК РФ, судебная коллегия оснований для отмены определения не находит.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2012г по делу N А40-129873/11-71-483Б оставить без изменения, а апелляционные жалобы временного управляющего ООО "ОМХАС-квартал" - Васильева Г.Г. ОАО АКБ "Связь-Банк"- без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В.Дегтярева

Судьи

Г.Н. Попова Е.А. Солопова