Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2012 г. N 18АП-11187/12

г. Челябинск

28 ноября 2012 г.

Дело N А07-10047/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2012 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Бабкиной С.А., Матвеевой С.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Управляющая компания "Арсагера" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 17.09.2012 по делу N А07-10047/2012 (судья Шагабутдинова З.Ф.).

В заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества "Управляющая компания "Арсагера" - Соловьев В.Е. (выписка из протокола от 31.01.2012), Чистилин Е.А. (доверенность от 01.02.2012);

открытого акционерного общества "Акционерная нефтяная компания "Башнефть" - Олейник Е.В. (доверенность от 07.12.2011), Садыков Д.Р. (доверенность от 21.09.2012).

Открытое акционерное общество "Управляющая компания "Арсагера" (основной государственный регистрационный номер 1047855067633, далее - общество "УК "Арсагера", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к открытому акционерному обществу "Башкирнефтепродукт" (основной государственный регистрационный номер 1020203088927, далее - общество "Башкирнефтепродукт", ответчик) о признании недействительным отчета оценщиков от 30.12.2011 N 2174 в части определения рыночной цены привилегированной акции и обязании использовать для целей выкупа единую цену голосующей акции - 490 руб., признании недействительным пункта 4 решения совета директоров от 11.03.2011 об установлении цены выкупа привилегированной акции, обязании осуществить выкуп 43350 штук привилегированных акций по цене 490 руб. за акцию.

В ходе рассмотрения дела общество "УК "Арсагера" заявило об отказе от иска в части требования о признании отчета оценщиков от 30.12.2011 N 2174 в части определения рыночной цены привилегированной акции недействительным.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 03.09.2012 принят отказ общества "УК "Арсагера" от части иска, прекращено производство по делу в части требования о признании отчета оценщиков от 30.12.2011 N 2174 в части определения рыночной цены привилегированной акции недействительным.

Решением арбитражного суда от 17.09.2012 в удовлетворении иска отказано.

В апелляционной жалобе общество "УК "Арсагера" просит решение суда от 17.09.2012 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что истцом оспаривается стоимость выкупа привилегированных акций, которая установлена советом директоров. Совет директоров общества "Башкирнефтепродукт" не мог установить цену выкупа привилегированных акций в размере 267 руб., так как единственно правильная и математически подтвержденная оценщиком цена выкупа - 490 руб. за одну голосующую акцию. Установив цену выкупа голосующей привилегированной акции в размере меньшем, чем цена выкупа голосующей обыкновенной акции, совет директоров грубо нарушил права владельцев голосующих привилегированных акций. Судом первой инстанции не учтено, что из взаимосвязи статей 32, 75, 76, 77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах, Закон) следует, что законодатель оперирует единым понятием "голосующей акции", не делая разделения на обыкновенные и привилегированные акции. Арбитражный суд должен был прийти к выводу о невозможности существования в акционерном обществе двух цен для одной категории акций - "голосующей акции" общества.

Общество "УК "Арсагера" полагает ошибочным вывод суда о несоблюдении истцом порядка предъявления требований о выкупе акций. Истец направил требования ответчику 04.06.2012, то есть заблаговременно и в рамках предоставленного ему Законом 45-дневного срока. Миноритарный акционер общества "Башкирнефтепродукт" не может отвечать за скорость взаимодействия ответчика с почтовым отделением, которое создано специально для его обслуживания и расположено на его территории. В данном случае возможно злоупотребление правом со стороны ответчика, который намеренно получил заказное письмо в удобный ему срок. Кроме того, в рассматриваемом случае не применим 45-дневный срок на предъявление требований о выкупе акций. Законом об акционерных обществах не установлен срок, в который акционер, не согласный с условиями выкупа акций обязан предъявить свои требования обществу. Этот срок определяется общими нормами об исковой давности, которые истец не нарушил.

Также податель жалобы поясняет, что общество "Башкирнефтепродукт" находится в стадии реорганизации путем присоединения к открытому акционерному обществу "Акционерная нефтяная компания "Башнефть" (далее - общество "АНК "Башнефть"). После реорганизации надлежащим ответчиком по данному делу становится общество "АНК "Башнефть".

В отзыве на апелляционную жалобу (рег. N 32502 от 19.11.2012) общество "АНК "Башнефть" просит решение суда от 17.09.2012 оставить без изменения, жалобу общества "УК "Арсагера" - без удовлетворения. Поясняет, что приведенные обществом "УК "Арсагера" доводы не являются доказательством наличия у совета директоров общества "Башкирнефтепродукт" обязанности устанавливать единую цену выкупа обыкновенных и привилегированных акций. Также указывает, что общество "Башкирнефтепродукт" получило от общества "УК "Арсагера" только копию искового заявления, к которому были приложены требования о выкупе привилегированных акций. Данное заявление содержало однозначное волеизъявление истца не предъявлять ответчику требования о выкупе привилегированных акций. Кроме того, даже если допустить, что требования о выкупе привилегированных акций являлись самостоятельными документами, предъявлены они были обществу "Башкирнефтепродукт" после истечения установленного Законом 45-дневного срока.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом путем направления в их адрес копии судебного акта, а также размещения информации на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации.

В судебном заседании 21.11.2012 представители общества "УК "Арсагера" доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, представители общества "АНК "Башнефть" с доводами жалобы не согласились, просили решение суда от 17.09.2012 оставить без изменения.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2012 (резолютивная часть от 21.11.2012) на основании ходатайства общества "АНК "Башнефть" произведена замена ответчика - общества "Башкирнефтепродукт" его правопреемником - обществом "АНК "Башнефть".

Протокольным определением суда от 21.11.2012 на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к материалам дела приобщены дополнительные доказательства: запрос общества "Башкирнефтепродукт" от 29.08.2012 N 14/03696, ответ Уфимского почтамта от 13.09.2012 N 09/ж-580/п, поскольку данные документы представлены обществом "АНК "Башнефть" в обоснование возражений против доводов жалобы.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, общество "Башкирнефтепродукт" 22.06.1994 зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1020203088927 (т. 1, л.д. 25-26).

11.03.2012 советом директоров общества "Башкирнефтепродукт" приняты, в том числе, следующие решения, оформленные протоколом N 9: в связи с тем, что в случае принятия решения по вопросу о реорганизации общества владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, которые проголосуют против или не примут участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, приобретут права требовать выкупа принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций, на основании отчета независимых оценщиков об определении рыночной стоимости 100% собственного капитала, 1 обыкновенной именной акции и 1 привилегированной акции общества "Башкирнефтепродукт", определить цену выкупа обществом "Башкирнефтепродукт" 1 обыкновенной акции в размере 490 руб., 1 привилегированной акции - в размере 267 руб. (т. 2, л.д. 35-37).

Из протокола заседания совета директоров усматривается, что названный отчет составлен и подписан независимыми оценщиками - работниками общества с ограниченной ответственностью "Стремление" (далее - общество "Стремление").

Отчет составлен 30.12.2011 (т. 2, л.д. 81-160, т. 3, л.д. 1-70).

Из отчета видно, что рыночная стоимость 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции общества "Башкирнефтепродукт" определена оценщиками по состоянию на 01.10.2011, то есть без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Общество "УК "Арсагера" является акционером общества "Башкирнефтепродукт", владеющим 43 350 привилегированными акциями общества, что подтверждается представленными в материалы дела выписками (т. 1, л.д. 17-23).

Полагая, что совет директоров общества "Башкирнефтепродукт" должен был установить цену выкупа привилегированной акции на уровне выкупа обыкновенной акции - по 490 руб. за одну голосующую акцию, общество "УК "Арсагера" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что истец не представил доказательств недостоверности итоговой величины рыночной стоимости акций общества "Башкирнефтепродукт", указанной в отчете об оценке. Также суд указал, что у общества "УК "Арсагера" отсутствует право требовать выкупа акций на основании пункта 1 статьи 75 Закона об акционерных обществах, поскольку истец, как лицо, не заявившее в установленном порядке и в указанный срок о намерении реализовать свое право требовать выкупа принадлежащих ему привилегированных акций, лишается возможности требовать выкупа. В связи с чем, его права не могут быть нарушены решением совета директоров об установлении цены приобретения выкупаемых обществом акций.

Проверив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с пунктом 3 статьи 75 Закона об акционерных обществах выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Из материалов дела усматривается, что согласно отчету об определении рыночной стоимости 100% собственного капитала, 1 обыкновенной акции и 1 привилегированной акции общества "Башкирнефтепродукт", составленному независимыми оценщиками общества "Стремление" 30.12.2011, по состоянию на 01.10.2011 рыночная стоимость 100% собственного капитала общества составила 6 940 млн. руб., 1 обыкновенной акции - 490 руб., 1 привилегированной акции - 267 руб. (т. 2, л.д. 84).

Таким образом, цена акций определена советом директоров общества "Башкирнефтепродукт" с соблюдением требования пункта 3 статьи 75 Закона об акционерных обществах.

Доказательств признания отчета об оценке недействительным, содержащихся в нем сведений недостоверными в материалы дела не представлено.

Напротив, экспертами некоммерческого партнерства "Сообщество специалистов-оценщиков "СМАО", некоммерческого партнерства саморегулируемой организации "Национальная коллегия специалистов-оценщиков" установлено соответствие отчета требованиям законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности (т. 2, л.д. 48-80).

В апелляционной жалобе общество "УК "Арсагера" приводит довод о том, что истцом оспаривается именно стоимость выкупа привилегированных акций, которая установлена советом директоров, рыночная стоимость, определенная оценщиками, не оспаривается.

По мнению истца, поскольку как обыкновенные, так и привилегированные акции являются голосующими, они не могут иметь разную стоимость.

Суд апелляционной инстанции данный довод подателя жалобы признает ошибочным.

В рассматриваемом случае объектом оценки являлись 1 обыкновенная и 1 привилегированная акции общества "Башкирнефтепродукт". Поскольку голосующая акция объектом оценки не являлась, никаких выводов в отношении ее рыночной стоимости отчет не содержит.

Стоимость обыкновенной акции не может приравниваться к стоимости привилегированной акции только исходя из того, что обе акции являются голосующими, наделяющими владельцев акций при возникновении права требовать выкупа этих акций единым объемом прав.

Произведенный обществом "УК "Арсагера" в апелляционной жалобе расчет стоимости привилегированной акции является неверным, так как основан на ошибочных данных. Так, в соответствии с пунктом 12.3 устава общества "Башкирнефтепродукт" на величину уставного капитала размещено 1 071 057 привилегированных акций, а не 582 927.

Кроме того, арбитражный апелляционный суд соглашается с судом первой инстанции в том, что позиция общества УК "Арсагера" о необходимости определения рыночной стоимости привилегированных акций общества с учетом перспективы его реорганизации противоречит требованиям пункта 3 статьи 75 Закона об акционерных обществах.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для признания недействительным пункта 4 решения совета директоров от 11.03.2011 об установлении цены выкупа привилегированной акции является верным.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно указал на то, что обществом "УК "Арсагера" не соблюден установленный Законом порядок предъявления требования о выкупе акций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

В силу пункта 3 статьи 76 Закона требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Решение о реорганизации общества "Башкирнефтепродукт" принято внеочередным общим собранием акционеров общества, состоявшимся 26.04.2012 (т. 2, л.д. 18-34).

Срок для предъявления акционерами требований о выкупе обществом акций истек 13.06.2012.

Между тем, копия искового заявления общества "УК "Арсагера" с приложениями, в том числе, с требованием о выкупе привилегированных акций, была вручена обществу "Башкирнефтепродукт" 14.06.2012, что подтверждается представленным в материалы дела почтовым уведомлением (т.2, л.д. 7).

При этом, ссылка подателя жалобы на то, что требование о выкупе акций было направлено ответчику 04.06.2012 не свидетельствует о соблюдении обществом "УК "Арсагера" установленного Законом 45-дневного срока.

Из буквального толкования пункта 3 статьи 76 Закона об акционерных обществах следует, что требование в установленный срок должно фактически поступить в общество.

Довод подателя жалобы о том, что в рассматриваемом случае возможно злоупотребление правом со стороны общества "Башкирнефтепродукт", которое намеренно получило заказное письмо в удобный ему срок, опровергается представленным ответчиком ответом Уфимского почтамта от 13.09.2012, согласно которому 13.06.2012 ценная бандероль N 19422349392987 поступила в отделение почтовой связи Уфы, вручена получателю 14.06.2012.

Ссылка заявителя на то, что в рассматриваемом случае не применим 45-дневный срок на предъявление требований о выкупе акций, несостоятельна, так как основана на неверном толковании норм материального права.

Поскольку у истца отсутствует право требовать выкупа акций в связи с пропуском срока для предъявления требования о выкупе, решением совета директоров общества "Башкирнефтепродукт" об установлении цены выкупа 1 привилегированной акции права общества "УК "Арсагера" не нарушаются.

В силу изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта. Нормы материального и процессуального права применены судом правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между лицами, участвующими в деле, в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в связи с оставлением апелляционной жалобы без удовлетворения относятся на общество "УК "Арсагера".

Руководствуясь статьями 176, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 17.09.2012 по делу N А07-10047/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Управляющая компания "Арсагера" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий судья

З.Н. Серкова

Судьи

С.А. Бабкина С.В. Матвеева