Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2013 г. N 09АП-40248/12

город Москва

22 января 2013 г.

Дело N А40-61875/12-160-166Б

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2013.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей П.А. Порывкина, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Фармацевтическое Бюро" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2012 г. по делу N А40-61875/12-160-166Б вынесенное судьей И.В. Романченко по заявлению ООО "Фармацевтическое Бюро" (ИНН 7733503520, ОГРН 1037739829225) о признании ООО "Новые строительные технологии" (ИНН 5504221833, ОГРН 1105543034630) несостоятельным (банкротом)

при участии в судебном заседании:

от ООО "Фармацевтическое Бюро" - Горшенина И.А. по дов. N 1/11 от 01.03.2012

от ООО "Новые строительные технологии" - Шуляев И.А. по дов.N б/н от 05.06.2012

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.06.2012 принято к производству заявление ООО "Фармацевтическое Бюро" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Новые строительные технологии".

Определением от 27.11.2012 признаны требования ООО "Фармацевтическое Бюро" к должнику Обществу с ограниченной ответственностью "Новые строительные технологии" (ОГРН 1105543034630, ИНН 5504221833) обоснованными.

В отношении должника Общества с ограниченной ответственностью "Новые строительные технологии" введена процедура наблюдения. Суд определил подлежащим применению в деле о банкротстве должника правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

Включено требование ООО "Фармацевтическое Бюро" в размере 36.763.551,14 руб. в реестр требований кредиторов должника - в четвертую очередь; в размере 19.280 421,09 руб. - в четвертую очередь отдельно, с очередностью удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов.

Утвержден временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "Новые строительные технологии" Офицеров Аркадий Борисович, член НП СРО АУ "Паритет".

ООО "Фармацевтическое Бюро" не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение изменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела. Просит принять по делу новый судебный акт о включении требований ООО "Фармацевтическое Бюро" в размере 48.991.209,34 руб., в реестр требований кредиторов должника - в четвертую очередь, в т.ч. 36.763.551,14 руб. основного долга 12.227.658.,2 руб. проценты за пользование займом, в размере 7.052.762,89 руб. - в четвертую очередь отдельно с очередностью удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов.

Представитель ООО "Фармацевтическое Бюро", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы жалобы.

Представитель ООО "Новые строительные технологии", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, письменного отзыва на апелляционную жалобу не представил, полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы обоснованными, определение полагает изменить как принятое с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Поскольку, лицами участвующими в деле не заявлено возражений, суд апелляционной инстанции в соответствии с п.5 ст. 268 АПК РФ рассматривает определение от 27.11.2012 в обжалуемой части.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что в обоснование наличия задолженности ООО "Фармацевтическое Бюро" ссылается на ненадлежащее исполнение условий мирового соглашения утвержденного определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.06.2011 по делу А40-26500/11-47-230.

В соответствии с п.п. 1 п. 1 ст. 201.1 параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для целей настоящего параграфа лицом, привлекающим денежные средства и (или) имущество участников строительства (далее - застройщик), являются юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, в том числе жилищно-строительный кооператив, или индивидуальный предприниматель, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования.

Поскольку, ООО "Новые строительные технологии", согласно имеющимся в материалах дела доказательствам, является застройщиком, то при банкротстве должника подлежат применению правила параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

При таких обстоятельствах правомерен вывод суда первой инстанции о включении требований заявителя в реестр требований кредиторов должника в порядке, определенном ст. 201.9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Вместе с тем, судом первой инстанции не принято во внимание, что сумма 12.227.658,20 руб. является платой за пользование заемными средствами, что следует из определения Арбитражного суда г. Москвы от 27.06.2011 по делу А40-26500/11-47-230, а сумма 7.052.762,89 руб. является санкцией за нарушение срока оплаты согласно ст. 395 ГК РФ.

Из резолютивной части определения об утверждении мирового соглашения от 27.06.2011 по делу А40-26500/11-47-230, следует: Стороны установили, что сумма основного долга по договору о переводе до 25.04.2008 г. по состоянию на 27.06.2011 г. составляет 36.763.551,14 руб. В соответствии с протоколом N 1 от 27.08.2010 г. принято решение о реорганизации ООО "Сибирская технологическая компания" в форме выделения из него ООО "Новые строительные технологии". ООО "Новые строительные технологии" на основании п.5 ст.51 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" является правопреемником "Сибирская технологическая компания".Сумма процентов за пользование денежными средствами, указанными в п.1 настоящего мирового соглашения, по состоянию на 27.06.2011 г. составила 12.227 658,20 руб., сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными в связи с нарушением срока оплаты (ст. 395 ГК РФ), составила по состоянию на 27.06.2011 г. 7.052.762,89 руб. Итого сумма долга ООО "Новые строительные технологии" перед "Фармацевтическое Бюро" по договору о переводе долга от 25.04.2008 г. по состоянию 27.06.2011 г. составляет 56 043 973,33 руб. Стороны пришли к соглашению, что ООО "Новые строительные технологии" обязуется погасить образовавшуюся сумму задолженности в течение 14 календарных дней с даты утверждения настоящего мирового соглашения. Стороны пришли к соглашению, что погашение задолженности, указанной в п.4, настоящего мирового соглашения, будет произведено с учетом начисленных на дату погашения в соответствии с условиями Приложения N 2 от 30.10.2008 г. к договору переводе долга процентов на сумму основного долга в размере 20% годовых.

При таких обстоятельствах, резолютивная часть определения от 27.11.2012 о введении в отношении должника процедуры наблюдения в части установления требований ООО "Фармацевтическое Бюро", подлежит приведению в соответствие с резолютивной частью определения Арбитражного суда г. Москвы от 27.06.2011 по делу А40-26500/11-47-230 с указанием на то, что подлежит включению требование ООО "Фармацевтическое Бюро" в размере 36 763 551, 14 руб. задолженности в реестр требований должника в четвертую очередь, а так же 12 227 658,02 руб. процентов за пользование денежными средствами; в размере 7.052.762,89 руб. четвертую очередь отдельно, с очередностью удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2012 г по делу N А40-61875/12-160-166Б в обжалуемой части изменить.

Включить требование ООО "Фармацевтическое Бюро" в размере 36 763 551, 14 руб. задолженности в реестр требований должника в четвертую очередь, а так же 12 227 658,02 руб. процентов за пользование денежными средствами; в размере 7052 762,89 руб. четвертую очередь отдельно, с очередностью удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

П.А.Порывкин Е.А. Солопова