Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2013 г. N 10АП-5389/11 (ключевые темы: уставный капитал - устав ООО - разделительный баланс - реорганизация - муниципальная собственность)

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2013 г. N 10АП-5389/11

г. Москва

15 февраля 2013 г.

Дело N А41-37874/10

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мальцева С.В.,

судей Быкова В.П., Куденеевой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Маршаули А.А.,

при участии в заседании:

от истца - Открытого акционерного общества "Одинцовское Дорожное Ремонтно-строительное Управление" (ИНН:5032057506, ОГРН:1035006453096): Ермак Т.А. представитель по доверенности N 52 от 07.06.2011 (удостоверение адвоката N 4140 от 22.10.2003 г., регистрационный номер 50/4141),

от ответчиков:

от Общества с ограниченной ответственностью "Одинцовское подворье" (ИНН: 5032028128, ОГРН: 1025004068561): Леонтьев И.А. представитель по доверенности от 02.07.2012,

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 22 по Московской области (ИНН: 5032028128, ОГРН: 1025004068561): представитель не явился, извещен,

от Общества с ограниченной ответственностью "ФинЭкс" (ИНН:5032069332, ОГРН:1025004068583): Севостьянова Г.В., представитель по доверенности от 02.07.2012;

от Журбы Сергея Владимировича: представитель не явился, извещен,

от 3-го лица - Открытого акционерного общества "Московское областное объединение по ремонту и строительству городских дорог" (ИНН: 5000001691, ОГРН: 1035002000450): представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании дело N А41-37874/10 по иску Открытого акционерного общества "Одинцовское Дорожное Ремонтно-строительное Управление" к Обществу с ограниченной ответственностью "Одинцовское подворье", Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 22 по Московской области о восстановлении в правах участника общества путем присуждения доли, признании недействительным решения налогового органа,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Одинцовское Дорожное Ремонтно-строительное Управление" (далее - ОАО "Одинцовское ДРСУ") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском Обществу с ограниченной ответственностью "Одинцовское подворье" (далее - ООО "Одинцовское подворье"), Инспекции Федерального налоговой службы России по городу Одинцово Московской области (далее - ИФНС по г. Одинцово Московской области), заявив следующие требования:

- о восстановлении ОАО "Одинцовское ДРСУ" в правах участника ООО "Одинцовское подворье" путем присуждения принадлежавшей ОАО "Одинцовское ДРСУ" доли в размере 21,43 процента в уставном капитале общества;

- о признании недействительным решения ИФНС по г. Одинцово Московской области о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), оформленного записью N 2105032150320 от 24 июня 2010 года и свидетельством серии 50 N 012366540 (том 1, л.д. 4-8).

В соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением от 06 мая 2011 года арбитражный суд произвел замену ответчика - ИФНС по г. Одинцово Московской области на Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы России N 22 по Московской области (далее - МРИ ФНС России N 22 по Московской области) (том 3, л.д. 42).

Решением Арбитражного суда Московской области от 20 мая 2011 года в удовлетворении иска отказано (том 3, л.д. 57-59).

Не согласившись с решением суда, ОАО "Одинцовское ДРСУ" подало апелляционную жалобу, в которой просило обжалуемое решение суда первой инстанции отменить и вынести новый судебный акт об удовлетворении исковых требований (том 3, л.д. 88-92).

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, доводы, изложенные в жалобе, арбитражный апелляционный суд считает, что имеются основания для перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

Из представленной в материалы дела выписки из ЕГРЮЛ N 1 от 09 октября 2012 года следует, что участниками ООО "Одинцовское подворье" в настоящее время являются ООО "ФинЭкс" - 80, 01% доли в уставном капитале и Журба С.В. - 19,99% доли в уставном капитале Общества.

Принимая во внимание исковые требования, рассматриваемые в настоящем деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решением по настоящему делу затрагиваются права и законные интересы Общества с ограниченной ответственностью "ФинЭкс" (далее - ООО "ФинЭкс") и Журбы Сергея Владимировича.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением от 25 октября 2012 года Десятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции (на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ООО "ФинЭкс" и Журба С.В. (том 4, л.д. 100-111).

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец заявил об увеличении исковых требований, просил:

- восстановить ОАО "Одинцовское ДРСУ" в правах участника ООО "Одинцовское подворье" путем присуждения доли в размере 21,43 % уставного капитала ООО "Одинцовское подворье", номинальной стоимостью 2 906 882 руб.;

- признать недействительным решение ИФНС по г. Одинцово Московской области о внесении изменений в ЕГРЮЛ, оформленное записью N 2105032150320 от 24.06.2010 и свидетельством серии 50 N 012366540, о внесении изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы;

- признать недействительным решение МРИ ФНС России N 22 по Московской области о внесении изменений в ЕГРЮЛ, оформленное записью N 2115032061550 от 23.05.2011 и свидетельством серии 50 N 012964833, о внесении изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы;

- признать недействительным решение МРИ ФНС России N 22 по Московской области о внесении изменений в ЕГРЮЛ, оформленное записью N 2115032079644 от 06.07.2011 и свидетельством серии 50 N 012981806, о внесении изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы (том 6, л.д. 130).

Определением от 05 декабря 2012 года в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Открытое акционерное общество "Московское областное объединение по ремонту и строительству городских дорог" (далее - ОАО "Мособлдорремстрой"); ООО "ФинЭкс" и Журба Сергей Владимирович в порядке статьи 47 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены к участию в деле в качестве соответчиков (том 6, л.д. 141-144).

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ответчиков МРИ ФНС России N 22 по московской области, Журбы Сергея Владимировича и третьего лица ОАО "Мособлдорремстрой", извещенных надлежащим образом о дате, времени и месте судебного разбирательства.

Информация о рассмотрении дела и назначении судебного заседания вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (www.10aas.arbitr.ru) и на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (www.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

В судебном заседании представитель истца поддержал исковые требования в полном объеме.

Представители ответчиков ООО "Одинцовское подворье" и ООО "ФинЭкс" возражали против удовлетворения заявленных требований.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что оснований для удовлетворения требований ОАО "Одинцовское ДРСУ" не имеется.

Как следует из материалов дела, 21 декабря 1993 г. на основании постановления Администрации Одинцовского района Московской области от 21 декабря 1993 года N 2582 (том 8, л.д. 175) зарегистрировано в качестве юридического лица Товарищество с ограниченной ответственностью "Поддержка плюс", регистрационный номер 1851 от 21 декабря 1993 г. (том 8, л.д. 172) размер уставного капитала составил 1 000 000 руб.

Согласно Учредительному договору ТОО "Поддержка плюс" от 25 сентября 1993 года, учредителями являлись Одинцовский райпотребсоюз (доля в уставном капитале 333 000 руб.), Одинцовское ДРСУ (доля в уставном капитале 333 000 руб.), ТОО "Пионер" (доля в уставном капитале 333 000 руб.) (том 8, л.д. 185-187).

В силу свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации предприятия от 18 июля 1994 года N 1277 серия АОР-95 зарегистрировано производственное подразделение Одинцовский дорожный ремонтно-строительный участок Арендного предприятия "Мособлдорремстрой".

На основании решения общего собрания учредителей от 10 мая 1995 года (том 8, л.д. 166) Администрацией Одинцовского района Московской области 15 мая 1995 года зарегистрировано ООО "Одинцовский продовольственный рынок", созданное в порядке преобразования ТОО "Поддержка плюс" (регистрационный N 1851) (том 8, л.д. 150-151).

В соответствии с уставом ООО "Одинцовский продовольственный рынок", утвержденным указанным решением, уставной капитал общества составил 4 500 000 руб., его участниками являлись: Одинцовский райпотребсоюз доля в уставном капитале 675 000 руб. - 15% уставного капитала, Одинцовский дорожный ремонтно-строительный участок 675 000 руб. - 15 % уставного капитала, ТОО "Пионер ЛТД" - 1350000 руб. - 30% уставного капитала, Журба С.В. - 225 000 руб. - 5% уставного капитала, Администрация Одинцовского района в лице Комитета по управлению муниципальным имуществом - 1 350 000 руб. - 30% уставного капитала, Жандаров В.В. - 225 000 руб. - 5% уставного капитала (том 8, л.д. 152-160).

В соответствии со статьей 3 устава ООО "Одинцовский продовольственный рынок", утвержденного решением общего собрания учредителей общества от 16 февраля 1998 года (протокол N 01), с уставным капиталом общества в размере 16 149 341 рублей участниками общества являлись: Комитет по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района с долей в уставном капитале в размере 11 143045 руб., что составило 69% от уставного капитала, Одинцовский дорожный ремонтно-строительный филиал Арендного предприятия "Мособлдорремстрой" (по доверенности АП "Мособлдорремстрой" от 01.02.1999 г. N105) с долей в уставном капитале в размере 2 906 882 руб., что составило 18% от уставного капитала, ООО "Пионер" с долей в уставном капитале в размере 2 099 414 руб., что составило 13% от уставного капитала (том 8, л.д. 87-98).

В дальнейшем наименование ООО "Одинцовский продовольственный рынок" было изменено на ООО "Одинцовское подворье" (протокол N 1 общего собрания участников общества от 05 января 2001 года - том 8, л.д. 83).

В соответствии со статьей 3 Устава, утвержденного решением общего собрания участников общества от 05 января 2001 года (протокол N 01), участниками общества являлись: Комитет по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района (владеющий долей в размере 69 процентов Уставного капитала), ОАО "Одинцовское ДРСУ" (18 процентов, 2 906 882 руб.) и ООО "Пионер" (13 процентов, размере 2 099 414 руб.). Размер уставного капитала общества составил 16 149 341 рублей (том 8, л.д. 64-75).

На основании решения общего собрания участников от 01 июня 2004 года в Устав ООО "Одинцовское подворье" внесены изменения, в соответствии с которыми размер доли каждого участника определен следующим образом: Комитет по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района владеет долей в Уставном капитале общества в размере 53 процентов - 8 559 151 руб., ОАО "Одинцовское ДРСУ" - 18 процентов - 2 906 882 руб., ООО "Пионер" - 13 процентов - 2 099 414 руб., доля в размере 16 процентов принадлежит самому обществу в связи с выкупом указанной доли в уставном капитале общества у Комитета по управлению имуществом (том 6, л.д. 1-2).

На основании решения общего собрания участников от 12 июля 2004 года в Устав ООО "Одинцовское подворье" внесены изменения, в соответствии с которыми участником общества произведена замена ООО "Пионер" на его правопреемника - ООО "ФинЭкс" с долей в Уставном капитале размере 13 процентов (том 6, л.д. 3-4).

На основании решения общего собрания участников от 02 сентября 2004 года в Устав ООО "Одинцовское подворье" внесены изменения, в соответствии с которыми доля Комитета по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района в Уставном капитале общества составляет 25 процентов от уставного капитала общества, ОАО "Одинцовское ДРСУ" - 18 процентов, ООО "ФинЭкс" - 41 процент, доля в размере 16 процентов принадлежит самому обществу (том 6, л.д. 5-6).

На основании решения общего собрания участников от 24 мая 2005 года в Устав ООО "Одинцовское подворье" внесены изменения об уменьшении, в соответствии с которыми доли участников распределены следующим образом: Комитет по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района владеет долей в Уставном капитале общества в размере - 4037335 руб. - 29,76% в, ОАО "Одинцовское ДРСУ" - 2 906 882 руб. - 21,43%, ООО "ФинЭкс" -6621229 руб. - 48,81%. Размер уставного капитала составлял 13 565 446 рублей (том 6, л.д. 7-8).

28 ноября 2008 года Советом депутатов Одинцовского муниципального района Московской области принято решение N 11/27 "О выходе муниципального образования "Одинцовский муниципальный район Московской области" из состава участников ООО "Одинцовское подворье" (том 6, л.д. 27-28).

Комитетом по управлению муниципальным имуществом Администрации Одинцовского муниципального района в адрес ООО "Одинцовское подворье" направлено заявление от 08 декабря 2008 года N 7.1.18/2716 о выходе из состава участников Общества и выплате в связи с этим действительной стоимости принадлежащей ему доли в размере 29,76 процентов в Уставном капитале общества (том 6, л.д. 26).

На основании решения общего собрания участников от 16 декабря 2008 года в Устав ООО "Одинцовское подворье" внесены изменения, в соответствии с которыми доли участников распределены в следующем порядке: ОАО "Одинцовское ДРСУ" владеет долей в Уставном капитале общества в размере - 21,43 процента, ООО "ФинЭкс" - 48,81 процента, доля в размере 29,76 процентов в Уставном капитале принадлежит самому обществу и не учитывается при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, а также при распределении прибыли и имущества общества в случае его ликвидации (том 6, л.д.12).

04 декабря 2009 года состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Одинцовское подворье", в котором, согласно протоколу N б/н принял участие генеральный директор ООО "ФинЭкс" Жогова М.Н.

Повестка дня собрания включала следующие вопросы:

- о предоставлении информации генеральным директором ООО "Одинцовское подворье" по переходу доли ОАО "Одинцовское ДРСУ";

- о продаже или распределении доли, принадлежащей обществу;

- об утверждении Устава ООО "Одинцовское подворье", приведенного в соответствие с ГК РФ и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью";

- о выборе через Интернет аудиторской компании для проведения аудита за 2009 г., утверждение аудиторской компании, определение размера оплаты услуг;

- об избрании членов ревизионной комиссии Общества;

- о распределении 29,76 процентов доли в Уставном капитале ООО "Одинцовское подворье", принадлежащей обществу, между участниками ООО "Одинцовское подворье", пропорционально оплаченных их долям в Уставном капитале этого общества;

- о распределении 29,76 процентов доли в Уставном капитале ООО "Одинцовское подворье", между участниками ООО "Одинцовское подворье", пропорционально их долям в Уставном капитале;

- о внесении в течение 10 дней, оплаты за распределенную долю, в размере 29,76 процентов, на сумму номинальной стоимости выбывшего участника ООО "Одинцовское подворье".

На внеочередном общем собрании участников ООО "Одинцовское подворье" от 04 декабря 2009 г. были приняты следующие решения:

- о перераспределении доли принадлежащей обществу;

- об утверждении Устава ООО "Одинцовское подворье", приведенного в соответствие с частью первой ГК РФ и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью";

- о распределении 29,76 процентов доли уставного капитала ООО "Одинцовское подворье", принадлежащей обществу между участниками общества, пропорционально оплаченных их долям в уставном капитале общества;

- о внесении в течение 10 дней оплаты за распределенную долю в размере 29,76 процентов на сумму номинальной стоимости выбывшего участника ООО "Одинцовское подворье" (том 1, л.д. 67-68).

На основании решений N 3071 от 24.06.2010, N 2191 от 23.05.2011, N 2997 от 06 июля 2011 года МРИ ФНС N 22 по Московской области осуществлена государственная регистрация изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, за государственными регистрационными номерами N 2105032150320, N 2115032061550, N 2115032079644, о чем выданы соответствующие свидетельства серии 50 N 012366540, серии 50 N 012964833, серии 50 N 012981806 (том 5, л.д. 48-50, выписка из ЕГРЮЛ N 1 от 09.10.2012 - том 4, л.д. 102-106).

Полагая, что ОАО "Одинцовское ДРСУ" является участником ООО "Одинцовское подворье", истец обратился в суд с настоящим иском, указав, что распределение 29,76 процентов доли уставного капитала ООО "Одинцовское подворье", принадлежащей обществу, между участниками общества и последующее внесение соответствующих изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, являются незаконными и совершенны с намерением причинить вред истцу.

В силу пункта 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Право на иск по смыслу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и, как следствие, право на судебную защиту определяется именно данными обстоятельствами - действительным наличием у истца (заявителя) субъективного материального права, подлежащего защите.

Статья 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает такой способ защиты гражданских прав, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права. В области корпоративных отношений реализация данного способа защиты прав может выражаться в виде присуждения истцу соответствующей доли участия в уставном капитале хозяйственного общества, исходя из того, что он имеет право на такое участие в обществе, которое он имел бы при соблюдении требований действующего законодательства.

В соответствии со статьей 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

Пунктом 5 статьи 31.1 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа.

Истец утверждает, что право собственности на долю в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" перешло к нему при реорганизации ОАО "Мособлдорремстрой" путем выделения в 1999 году, в подтверждение чему предоставлены выписка из ЕГРЮЛ и разделительные балансы реорганизуемого юридического лица, а также протоколы общих собраний ООО "Одинцовское подворье", проводимых вплоть до 04 декабря 2009 года, на которых ОАО "Одинцовское ДРСУ" принимало непосредственное участие, а также осуществляло весь комплекс прав и обязанностей участника общества.

Как было указано выше, ТОО "Поддержка плюс" в качестве юридического лица было зарегистрировано 21 декабря 1993 года.

Исходя из положений Закона РСФСР от 25.12.1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", товарищество с ограниченной ответственностью являлось одной из организационно-правовых форм предприятия.

Согласно статье 33 Закона РСФСР от 25.12.1990 г. N 445-1, учредительными документами предприятия являются устав предприятия, а также решение о его создании или договор учредителей. В уставе предприятия определяются организационно - правовая форма предприятия, его название, адрес, органы управления и контроля, порядок распределения прибыли и образования фондов предприятия, условия реорганизации и ликвидации предприятия.

25 сентября 1993 года Одинцовским райпотребсоюзом в лице председателя Правления Пономарева Н.А., действующего на основании Устава, Одинцовским Дорожным ремонтно-строительным Управлением в лице директора Алтухова В.Д., действующего на основании Устава, и Товариществом с ограниченной ответственностью "Пионер лтд" в лице директора Абашкина С.И. действующего на основании Устава был заключен Учредительный договор о создании товарищества с ограниченной ответственностью "Поддержка плюс".

В соответствии с пунктом 3 статьи 33 Закона РСФСР предприятие считается учрежденным и приобретает права юридического лица со дня его государственной регистрации.

В силу пункта 1 статьи 11 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное общество закрытого типа) представляет собой объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности.

Уставный фонд товарищества (акционерного общества) образуется только за счет вкладов (акций) учредителей.

Такими учредителями юридического лица вправе выступать лишь граждане и юридические лица, но не структурные подразделения других юридических лиц.

Как усматривается из материалов дела, ни на момент учреждения ТОО "Поддержка плюс", ни на момент преобразования ТОО "Поддержка плюс" в ООО "Одинцовский продовольственный рынок" (регистрация изменений, оформленных Протоколом N 1 от 10.05.1995 г., была произведена 15.05.1995 г.) Одинцовское ДРСУ не обладало статусом юридического лица, так как было преобразовано в форме выделения и зарегистрировано в качестве юридического лица лишь в 1999 году (свидетельство о государственной регистрации юридического лица N 50:00:0410 от 03.12.1999 - том 9, л.д. 36).

При этом в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суду не предоставлено доказательств, подтверждающих обстоятельства, при которых, подписывая вышеуказанный Договор об учреждении Одинцовское ДРСУ (правопреемником которого является ОАО "Одинцовское ДРСУ"), действовало в интересах АП "Мособлдорремстрой". Решение уполномоченного органа АП "Мособлдорремстрой" об учреждении ТОО "Поддержка плюс" с соответствующей долей в Уставном капитале и порядке ее оплаты в материалах дела также отсутствует.

Кроме того, учредительный договор подписан Алтуховым В.Д. от имени Одинцовского ДРСУ на основании Устава.

Неоднократные запросы суда апелляционной инстанции о предоставлении устава либо положения Одинцовского ДРСУ не исполнены, по сведениям налогового органа в регистрационных делах АП "Мособлдорремстрой", ОАО "Мособлдорремстрой" и ОАО "Одинцовское ДРСУ" указанный документ отсутствует.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ, Кодекс) защита гражданских прав осуществляется судами путем признания права.

Реализация данного способа защиты, в частности, может выражаться в виде присуждения истцу соответствующей доли участия в уставном капитале хозяйственного общества, исходя из того, что он имеет право на такое участие в обществе, которое он имел бы при соблюдении требований действующего законодательства (пункт 17 статьи 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В области корпоративных отношений реализация этого способа защиты возможна, в том числе и путем присуждения истцу доли участия в уставном капитале общества (пакета акций), исходя из того, что он имеет право на такое участие в хозяйственном обществе, которое он бы имел, если бы ответчики соблюдали требования законодательства, действуя разумно и добросовестно. Аналогичная правовая позиция выражена в постановлении Президиума ВАС РФ от 03.06.2008 N 1176/08.

Между тем, как следует из материалов дела ни на момент учреждения ТОО "Поддержка плюс", ни на момент создания в порядке преобразования ТОО "Поддержка плюс" - ООО "Одинцовский продовольственный рынок", ни на момент переименования наименование ООО "Одинцовский продовольственный рынок" на ООО "Одинцовское подворье" Одинцовское ДРСУ не обладало статусом юридического лица, а являлось структурным подразделения /филиалом АП "Мособлдорремстрой".

Как следует из материалов дела и установлено судом апелляционной инстанции, протоколом конференции коллектива АП "Мособлдорремстрой" от 16 апреля 1999 года N 52, последнее было преобразовано в открытое акционерное общества "Мособлдорремстрой" (том 10, л.д. 108-111).

03 сентября 1999 года на общем собрании акционеров ОАО "Мособлдорремстрой", оформленном протоколом N 1, были приняты решения о реорганизации общества в форме выделения 38 открытых акционерных обществ, в том числе Одинцовского дорожного ремонтно-строительного управления и об утверждении разделительного баланса и передаточных актов (том 9, л.д. 77-79).

В соответствии с пунктом 4 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 59 Гражданского кодекса Российской Федерации передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного лица.

По запросу МРИ ФНС России N 22 по МО представила суду апелляционной инстанции материалы регистрационных дел ООО "Одинцовское подворье" и ОАО "Одинцовское ДРСУ" (том 8, л.д. 2-193, том 9, л.д. 1-80).

Судом апелляционной инстанции установлено, что в связи с реорганизацией ОАО "Мособлдорремстрой" и созданием в порядке реорганизации ОАО "Мособлдорремстрой" ОАО "Одинцовское ДРСУ" в регистрирующие органы были представлены идентичные разделительные балансы и передаточные акты, согласно которым финансовые вложения в уставный фонд дочерних фирм (строки 143 и 145) не содержат каких - либо указаний на передачу активов в связи с реорганизацией ОАО "Мособлдорремстрой" - ОАО "Одинцовское ДРСУ" (л.д. 6 т. 10, (том 9, л.д. 67-71). Вместе с этим, согласно годовому балансу АП "Мособлдорремстрой" за 1998 год, то есть году предшествовавшему реорганизации, отсутствуют сведения об участии в каких-либо дочерних либо зависимых организациях строки 141, 142 баланса, и в то же время имеется указание на наличие инвестиций в другие организации в сумме 2 937 000 руб. (л.д. 115 т. 10).

Ссылка истца на факт передачи доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" ОАО "Одинцовское ДРСУ" при реорганизации АП "Мособлдорремстрой" в соответствии с разделительным балансом, представленным в регистрационное дело ООО "Одинцовское подворье" (том 8, л.д. 14-16), подлежат отклонению

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Представленный разделительный баланс существенно отличается по своему содержанию от разделительных балансов, представленных в регистрирующие органы в связи с реорганизацией АП "Мособлдорремстрой" в ОАО "Мособлдорремстрой" и созданием ОАО "Одинцовское ДРСУ" в порядке реорганизации АП "Мособлдорремстрой", в нем отсутствуют необходимые реквизиты о его утверждении, подпись уполномоченного лица и печать АП "Мособлдорремстрой", подлинник не представлен.

Кроме того, суду апелляционной инстанции также не представлено доказательств того, что после сдачи разделительного баланса АП "Мособлдорремстрой" в налоговый орган в связи с реорганизацией последнего и регистрацией ОАО "Одинцовское ДРСУ" в качестве юридического лица в него были внесены какие-либо изменения.

Каких-либо достоверных доказательств о произведенной оплате доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" и его правопредшественников в размере 2 906 882 руб. - 21,43 % в материалах дела не имеется и суду апелляционной инстанции не представлено.

На основании вышеизложенного разделительный баланс АП "Мособлдорремстрой", представленный на л.д. 14-16 т. 8 материалов арбитражного дела, не может быть признан достоверным и единственным доказательством о передаче АП "Мособлдорремстрой" ОАО "Одинцовское ДРСУ" при реорганизации прав на долю в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" в размере 2 906 882 руб.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", участники общества обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом и учредительными документами Общества.

Пунктом 1 статьи 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в редакции, действовавшей до 01 июля 2009 г., предусмотрено, что каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества.

В соответствии с пунктом 3 статьи 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в редакции, действовавшей до 01 июля 2009 г., доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, предусмотренную пунктом 3 статьи 15 названного Закона, переходит к обществу.

В силу пункта 3 статьи 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в редакции, действующей с 01 июля 2009 г., в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с пунктом 1 статьи 16 Закона, неоплаченная часть доли переходит к обществу.

Из статьи 10 Устава ООО "Одинцовское подворье", утвержденного решением общего собрания участников от 05 февраля 2001 г., следует, что доля участника общества, который при учреждении общества не внес свой вклад в уставной капитал общества в полном размере, переходит к обществу с момента истечения срока внесения вклада.

В соответствии с представленной в материалы дела справкой ООО "Одинцовское подворье" источниками формирования уставного капитала общества являются:

- объект незавершенного строительства "Городской рынок и гостиница" стоимостью 9 578 млрд. руб.;

- право аренды земельного участка;

- денежные средства, полученные от учредителя ООО "ФинЭкс" (правопреемника ТОО "Пионер ЛТД") и от учредителя Журбы Сергея Владимировича.

Из материалов дела также следует, что по состоянию на 31 декабря 2006 года, 31 декабря 2007 года и 31 декабря 2008 года числится задолженность истца по оплате взноса в уставный капитал ООО "Одинцовское подворье" в размере 2 906 882 руб. (21,43%), что подтверждается письмом МРИ ФНС N 22 по Московской области N 16-05/0878 от 13 сентября 2011 года составленным по результатам проверки ООО "Одинцовское подворье" по исполнению обязательств по уплате налоговых платежей (том 6 л.д. 32).

Представленные в материалы дела истцом балансы предприятия ОАО "Одинцовское ДРСУ" за период с 2001 года по сентябрь 2012 года содержат не изменявшиеся за весь период данные о финансовых вложениях при том, что размер уставного капитала ООО "Одинцовское подворье" изменялся и изменялось соотношение долей участников Общества, а так же их номинальная стоимость.

Кроме того, согласно аудиторскому заключению ООО "Налоговая стратегия" по специальному аудиторскому заданию по проверке уставного капитала и расчетов с учредителями ООО "Одинцовское подворье" по состоянию на 30 сентября 2008 года у общества установлена неоплаченная часть уставного капитала в сумме 2 906 072 руб. 00 коп., что составляет долю, соответствующую 21,43% уставного капитала (том 10, л.д. 147-149).

Вместе с этим следует отметить, что истцом не представлено доказательств того, что связи с недобросовестными действиями ответчиков истец помимо своей воли лишился доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" составляющей 21,43% процентов уставного капитала общества.

Таким образом, поскольку документов, достоверно подтверждающих факт оплаты истцом или АП "Мособлдорремстрой"/ОАО "Мособлдорремстрой" доли в Уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" либо его правопредшественников, а также передачи истребуемой доли от АП "Мособлдорремстрой" в связи с реорганизацией последнего вновь созданному юридическому лицу - ОАО "Одинцовское ДРСУ", ни суду первой, ни суду апелляционной инстанции не представлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии правовых основания для удовлетворения заявленных требований ОАО "Одинцовское ДРСУ" о присуждении доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" составляющей 21,43% от уставного капитала общества в размере 2 906 882 руб.

При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что сам по себе факт участия Одинцовского ДРСУ и ОАО "Одинцовское ДРСУ" в общих собраниях участников ООО "Одинцовское подворье" и внесение до 2009 года сведений в ЕГРЮЛ об Одинцовском ДРСУ/ ОАО "Одинцовское ДРСУ" как участнике общества не подтверждают возникновение вещного права на долю в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" в размере 2 906 882 руб. составляющей 21,43% от уставного капитала общества, за защитой которого обратился истец.

Факт возникновения вещного права не может быть подтвержден иными доказательствами, за исключением подтверждающих волеизъявления лица принять участие в учреждении общества и оплаты доли в установленном законом и уставом общества порядке и размере.

В силу части 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (часть 1 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Суд по смыслу статей 10, 118, 123, 126 и 127 Конституции Российской Федерации и положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не собирает доказательства, а лишь исследует и оценивает доказательства, представленные сторонами, либо истребует доказательства по ходатайству сторон.

Истец в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил доказательств в обоснование своих требований, а потому по правилам части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несет риск наступления последствий несовершения процессуальных действий.

На основании вышеизложенного, также не имеется правовых оснований и для удовлетворения требований о признании недействительными решений МРИ ФНС N 22 по Московской области о государственной регистраций изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, за государственными регистрационными номерами N 2105032150320, N 2115032061550, N 2115032079644, поскольку указанные действия не нарушают прав истца и их удовлетворение не приведет к восстановлению охраняемых законом прав и интересов последнего (ст. 4, ч.1 ст. 198 АПК РФ).

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает исковые требования ОАО "Одинцовское ДРСУ" не подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь пунктом 6.1 статьи 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 20 мая 2011 года по делу N А41-37874/10 отменить.

В иске отказать.

Председательствующий

С.В. Мальцев

Судьи

В.П. Быков Г.А. Куденеева