Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2013 г. N 09АП-375/13

г. Москва

18 февраля 2013 г.

Дело N А40-110387/12-4-358

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 февраля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей Е.А. Солоповой, П.А. Порывкина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего АКБ "КОДЕКС" (ОАО) - ГК "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 декабря 2012 г. об отказе в признании недействительной банковской операции по списанию 26.08.2011 г. КБ "АУЭРБАНК" (ОАО) денежных средств в размере 25 010 273 руб. 97 коп., вынесенное судьей С.И. Назарцом С.И. по делу N А40-110387/12-4-358 о признании несостоятельным (банкротом) АКБ "КОДЕКС" (ОАО) (ОГРН 1037739121420, ИНН 7705002183)

при участии в судебном заседании: КБ "АУЭРБАНК" (ОАО) - Козель О.А. по дов. N 15 от 04.02.2013, Боброва О.В. по дов. N 12 от 28.01.2013

От конкурсного управляющего АКБ "КОДЕКС" (ОАО) - ГК "Агентство по страхованию вкладов" - Воронцова А.Л. по дов. N б/н от 11.01.2013

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.12.2011 по делу N А40-112742/11-4-490Б кредитная организация АКБ "Кодекс" (ОАО) признана несостоятельным (банкротом), в отношении нее открыто конкурсное производство сроком на один год, функции конкурсного управляющего АКБ "Кодекс" (ОАО) возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

В Арбитражный суд города Москвы 07 августа 2012 в порядке п. 1 ст. 28, п. 1 ст. 50.34 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поступило заявление конкурсного управляющего должника АКБ "Кодекс" (ОАО) - ГК "Агентство по страхованию вкладов" о признании недействительной банковской операции по списанию 26.08.2011 КБ "АУЭРБАНК" (ООО) денежных средств в размере 25 010 273,97 руб. с корреспондентского счета N 30110810600000000427 АКБ "КОДЕКС" (ОАО), открытого в ООО КБ "АУЭРБАНК", в счет оплаты Соглашения N 1 об уступке прав требования от 11.08.2011, заключенного между ООО КБ "АУЭРБАНК" и АКБ "КОДЕКС" (ОАО), и о применении последствий недействительности указанной сделки.

Определением от 14.12.2012 АКБ "КОДЕКС" (ОАО) в лице конкурсного управляющего ГК "Агентство по страхованию вкладов" в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки должника - банковской операции по списанию 26.08.2011 КБ "АУЭРБАНК" (ООО) денежных средств в размере 25 010 273 руб. 97 коп. со счета N 30110810600000000427 АКБ "КОДЕКС" (ОАО), открытого в ООО КБ "АУЭРБАНК", в счет оплаты Соглашения N 1 об уступке прав требования от 11.08.2011, заключенного между ООО КБ "АУЭРБАНК" и АКБ "КОДЕКС" (ОАО), и о применении в отношении указанной сделки последствий ее недействительности отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий АКБ "КОДЕКС" (ОАО) ГК "Агентство по страхованию вкладов" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, просит принять по делу новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего АКБ "КОДЕКС" (ОАО) ГК "Агентство по страхованию вкладов" в судебное заседание явился, доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Представитель КБ "АУЭРБАНК" (ОАО) в судебное заседание явился, против доводов апелляционной жалобы возражает, считает определение законным и обоснованным.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 02.09.2004 между ООО КБ "АУЭРБАНК" и АКБ "КОДЕКС" (ОАО) было заключено Генеральное соглашение N 73 об общих условиях проведения операций на межбанковском валютном и денежном рынках, в соответствии с которым АКБ "КОДЕКС" (ОАО) предоставил ООО КБ "АУЭРБАНК" межбанковский кредит в размере 40 000 000 руб. сроком на 28 дней - до 08.09.2011 Указанный кредит был досрочно погашен заемщиком ООО КБ "АУЭРБАНК" посредством перечисления 26.08.2011 суммы кредита и процентов за пользование кредитом в общем размере 40 082 191,78 руб. на корреспондентский счет АКБ "КОДЕКС" (ОАО) НОСТРО N 30110810600000000427, открытый в ООО КБ "АУЭРБАНК" с целью осуществления межбанковских операций по Генеральному соглашению N 73 от 02.09.2004 До перечисления суммы по возврату кредита остаток на корреспондентском счете был нулевым.

Между ООО КБ "АУЭРБАНК" (цедент) и АКБ "КОДЕКС" (ОАО) (цессионарий) 11 августа 2011 было заключено Соглашение об уступке права требования N 1, в соответствии с которым цедент уступил цессионарию право требования к ООО "Кодекс Девелопмент" возврата суммы задолженности по Кредитному договору N 1010/810 от 09.10.2009 в размере 25 060 273,97 руб., по которому цедент ООО КБ "АУЭРБАНК" является кредитором, а ООО "Кодекс Девелопмент" - заемщиком. В обеспечение надлежащего исполнения обязательств по кредитному договору между ООО КБ "АУЭРБАНК" и Молокоедовым А.В. был заключен договор поручительства б/н от 09.10.2009.

Оспариваемая банковская операция была совершена 26.08.2011: в оплату Соглашения об уступке права требования N 1 с корреспондентского счета АКБ "КОДЕКС" (ОАО) НОСТРО N 30110810600000000427, открытого в ООО КБ "АУЭРБАНК", было списано 25 010 273,97 руб. После оплаты между банками был подписан акт приема-передачи документов, подтверждающих право требования; 29.08.2011 заемщик ООО "Кодекс Девелопмент" и поручитель Молокоедов А.В. были уведомлены цедентом о состоявшейся уступке.

В тот же день 26.08 2012 было заключено Соглашение N 4/11 об уступке права требования, в соответствии с которым АКБ "КОДЕКС" (ОАО) в качестве цедента уступил право требования указанной задолженности к ООО "Кодекс Девелопмент" в пользу ООО "КВАДРУМ". До настоящего времени ООО "КВАДРУМ" не оплатило в пользу АКБ "КОДЕКС" (ОАО) стоимость уступленного права требования в размере 25 060 273,97 руб., что предусмотрено п.п. 2.1 и 2.2 Соглашения N 4/11 от 26.08 2012.

Из материалов дела следует, что приказом Банка России от 30.09.2011 N ОД-716 у кредитной организации АКБ "КОДЕКС" (ОАО) с 30.09.2011 отозвана лицензия на осуществление банковских операций - в связи с неисполнением федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, неспособностью удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, учитывая неоднократное применение в течение одного года мер, предусмотренных ФЗ "О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)". Приказом Банка России от 30.09.2011 N ОД-717 с 30.09.2011 назначена временная администрация по управлению АКБ "КОДЕКС" (ОАО).

В соответствии с п.п. 1, 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве, с учетом положений п. 1 ст. 28 Закона о банкротстве кредитных организаций сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований. Данная сделка может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена в течение шести месяцев до назначения в кредитную организацию временной администрации Банка России и если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

С учетом разъяснений, данных в п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.09 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", если другая сторона сделки докажет, что на момент совершения сделки она не знала и не должна была знать о том, что должник является неплатежеспособным или вскоре станет неплатежеспособным, то по смыслу вышеназванной нормы сделка не может быть признана судом недействительной. При этом совершение сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности должника может свидетельствовать о том, что другая сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что должник является неплатежеспособным или вскоре станет неплатежеспособным.

Согласно п. 3 ст. 28 Закона о банкротстве сведения о введении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства подлежат обязательному опубликованию в порядке, предусмотренном названной статьей.

Сообщение о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 242 от 24.12.2011 г.

Надлежащих и бесспорных доказательств того, что ООО КБ "АУЭРБАНК" было осведомлено о возможной неплатежеспособности должника на момент совершения сделки заявителем в дело не представлено.

После совершения спорной банковской операции на сумму 25.010.273,97 руб. на корреспондентском счете АКБ "КОДЕКС" (ОАО) НОСТРО N 30110810600000000427, открытом в ООО КБ "АУЭРБАНК", оставались денежные средства, поскольку на него было перечислено 40.082.191,78 руб. в качестве возврата межбанковского кредита.

Стоимость активов должника АКБ "КОДЕКС" (ОАО) по состоянию на 01.08.2011, рассчитанная на основании представленной должником в Банк России отчетности по форме 0409101, составляла 720.740.000 руб. Согласно ведомости остатков по счету бухгалтерского учета 47418 за период с 01.09.2011 по 29.09.09 официальная картотека по счету 47418, в которой учитывались предъявленные к АКБ "КОДЕКС" (ОАО) требования по проведению расчетов по поручению его клиентов, не исполненные в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентском счете банка, была сформирована только с 01.09.2011.

При таких обстоятельствах, правомерен вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемая банковская операция не повлекла отвлечения денежных средств с корреспондентского счета должника, открытого в Банке России, с которого осуществлялись платежи клиентов банка, поэтому не могла повлиять на расчеты с другими кредиторами.

Таким образом, заявителем не представлено доказательств того, что оспариваемая сделка повлекла или могла повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Оценив с позиции ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что заявителем не доказано, что оспариваемая сделка повлекла или могла повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, а также то, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд:

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14 декабря 2012 г по делу N А40-110387/12-4-358 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АКБ "КОДЕКС" (ОАО) - ГК "Агентство по страхованию вкладов" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

Е.А. Солопова П.А. Порывкин