Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2011 г. N 07АП-3739/10

г. Томск

5 октября 2011 г.

Дело N N А67-4135/08

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Емашовой Л.Н.,

судей: Кудряшевой Е.В., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Винниковой О.Н.,

при участии:

от уполномоченного органа: Роговской В.С. по доверенности от 22.08.2011,

от арбитражного управляющего: Ковтуна В.И. (лично),

от должника: Андреева В.В. по доверенности от 22.06.2011,

от кредиторов: ООО "Кортес", ООО "Арион" - Бабушкина Ю.С. по доверенностям от 02.02.2011, ООО "СМК" - Заика Р.Л. по доверенности от 22.06.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы арбитражного управляющего Ковтуна И.В., Федеральной налоговой службы, Общества с ограниченной ответственностью "Северская молочная компания"

на определение Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011 (судьи Цыбульский Ю.В., Иванов О.А., Сомов Ю.В.) по делу N А67-4135/08 о несостоятельности (банкротстве) Открытого акционерного общества "Северский пищекомбинат"

по жалобе Общества с ограниченной ответственностью "Кортес" на действия конкурсного управляющего Открытого акционерного общества "Северский пищекомбинат" Ковтуна И.В. с требованием его отстранения от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Открытого акционерного общества "Северский пищекомбинат",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Томской области от 03.04.2009 Открытого акционерного общества "Северский пищекомбинат" (далее - ОАО "Северский пищекомбинат") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 22.12.2010 конкурсным управляющим ОАО "Северский пищекомбинат" утвержден Ковтун Игорь Вячеславович.

12.05.2011 г. в суд обратился конкурсный кредитор - Общество с ограниченной ответственностью "Кортес" (далее - ООО "Кортес") с жалобой на ненадлежащее исполнение (неисполнение) конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, просил суд признать незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего Ковтуна И.В. как не соответствующие положениям статей 20.3, 129, 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) и отстранить Ковтуна И.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат".

Определением Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011 по делу N А67-4135/2008 жалоба ООО "Кортес" удовлетворена. Действия (бездействие) конкурсного управляющего Ковтуна И.В. признаны незаконными, как не соответствующие положениям статей 20.3, 129, 142 Закона о банкротстве. Ковтун И.В. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат".

Не согласившись с принятым по делу определением, Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган), конкурсный кредитор - Общество с ограниченной ответственностью "Северская молочная компания" (далее - ООО "СМК"), арбитражный управляющий Ковтун И.В. обратились с апелляционными жалобами.

ФНС России в апелляционной жалобе просит определение Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011 отменить в части отстранения Ковтуна И.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат", и принять по делу новый судебный акт. Считает, что отстранение Ковтуна И.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника на данной стадии банкротства является нецелесообразным, поскольку не приведет к достижению целей процедуры банкротства, а повлечет дальнейшее продление конкурсного производства и дополнительные расходы.

В апелляционных жалобах конкурсный кредитор - ООО "СМК", арбитражный управляющий Ковтун И.В. просят определение Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011 отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении жалобы конкурсного кредитора ООО "Кортес". Считают, что судом безосновательно не исследовался вопрос исполнения договора купли-продажи недвижимого имущества от 05.12.2007; ОАО "Северский пищекомбинат" обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "СМК" о взыскании 19 464 857 руб. 38 коп., из которых 18 987 910 руб. - задолженность по договору купли-продажи недвижимого имущества от 05.12.2007 и 476 947 руб. 38 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 21.12.2007 по 31.10.2008 и решением Арбитражного суда Томской области от 11.07.2011 по делу N А67-6772/2008 требования ОАО "Северский пищекомбинат" удовлетворены в полном объеме.

Полагают, что отказ от иска об обязании возвратить недвижимое имущество и поддержание иска о взыскании денежных средств по договору был совершен в интересах должника и кредиторов. Кроме того, причинение и возможность причинения убытков материалами дела не подтверждается.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсный кредитор - ООО "Кортес" представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011 по делу N А67-6772/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь частями 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом мнения участников процесса рассмотрел дело в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле о банкротстве, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав участников процесса, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Томской области от 27.11.2009 признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов ОАО "Северский пищекомбинат" в составе третьей очереди требование ООО "Кортес" в размере 8 937 585,54 руб.

ООО "Кортес", являясь конкурсным кредитором ОАО "Северский пищекомбинат", обратился с жалобой на действия конкурсного управляющего должника Ковтуна И.В.

Удовлетворяя жалобу ООО "Кортес", суд первой инстанции пришел к выводу о ненадлежащем исполнении Ковтуном И.В. обязанностей конкурсного управляющего должника и наличии обстоятельств, служащих условием для применения статьи 145 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции считает указанный вывод арбитражного суда первой инстанции соответствующим действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 129 Закон о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными и отстранения его от возложенных на него обязанностей.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

С момента возбуждения производства по делу о банкротстве должника все процедуры банкротства осуществляются под контролем арбитражного суда.

В силу статей 60, 145 Закона о банкротстве защита прав и законных интересов конкурсных кредиторов от неисполнения или ненадлежащего исполнения конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей возможна путем его отстранения от исполнения обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Исходя из названных норм права, к предмету исследования относятся следующие обстоятельства: неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей; нарушение таким неисполнением прав и законных интересов заявителя жалобы; причинение или возможное причинение убытков должнику или его кредиторам.

При этом оценка действий арбитражного управляющего производится судом по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом установленного Законом о банкротстве порядка проведения процедур банкротства на предмет их добросовестности и разумности.

Так, статья 129 Закона о банкротстве определяет полномочия конкурсного управляющего, из содержания которых следует, что конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию; привлечь независимого оценщика для оценки имущества должника, за исключением случаев, предусмотренных Законом о банкротстве; уведомить работников должника о предстоящем увольнении не позднее месяца с даты введения конкурсного производства; принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; анализировать финансовое состояние должника; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве; заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику; вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; исполнять иные установленные Законом о банкротстве обязанности.

Согласно материалам дела, решением Арбитражного суда Томской области 15.10.2010 по делу N А67-4243/2008 исковые требования ОАО "Северский пищекомбинат" удовлетворены, суд обязал ООО "Северская Молочная Компания" возвратить ОАО "Северский пищекомбинат" недвижимое имущество (11 объектов недвижимости), полученное по договору купли-продажи недвижимого имущества от 05.12.2007 г., заключенного между ОАО "Северский пищекомбинат" и ООО "СМК".

Как установлено арбитражным судом по данному делу, договор купли-продажи недвижимости от 05.12.2007 расторгнут ОАО "Северский пищекомбинат" в одностороннем порядке (дата расторжения договора 08.09.2008), поскольку на момент одностороннего отказа от договора сумма платежей, полученных от покупателя, не превысила половину цены проданного имущества.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2010 решение Арбитражного суда Томской области 15.10.2010 по делу N А67-4243/2008 отменено, производство по делу прекращено в связи с принятием судом апелляционной инстанции отказа от иска ОАО "Северский пищекомбинат". Отказ от иска от имени ОАО "Северский пищекомбинат" был подан в суд апелляционной инстанции конкурсным управляющим Ковтуном И.В., в качестве основания для отказа от иска было указано на внесение ООО "Северская молочная компания" денежных средств в размере 18 937 910 рублей на депозит нотариуса Илли Е.Г. в качестве остатка покупной стоимости спорных объектов недвижимости по договору купли-продажи недвижимого имущества от 05.12.2007 для оплаты ОАО "Северский пищекомбинат". Конкурсным управляющим были представлены документы, подтверждающие фактическое перечисление на депозит нотариуса денежных средств и намерение направить денежные средства на расчеты с кредиторами.

После принятия судом апелляционной инстанции отказа конкурсного управляющего Ковтуна И.В. от иска по делу N А67-4243/2008, 27.12.2010 ООО "СМК" обратилось в Арбитражный суд Томской области с исковым заявлением к ОАО "Северский пищекомбинат" о взыскании 34 770 190 руб. неосновательного обогащения (дело N А67-164/2011).

Ссылка ООО "Кортес" на то, что отказ от иска по делу N А67-4243/2008 повлек предъявление иска ООО "СМК" к ОАО "Северский пищекомбинат" о взыскании суммы неосновательного обогащения за пользование помещениями, которые являлись предметом спора по делу N А67 - 4243/08, в размере 34 770 190 руб., т.е. увеличение текущей кредиторской задолженности; утрату возможности возврата в конкурсную массу 11 объектов недвижимости и соответственно возможности удовлетворения требований кредиторов от реализации данных объектов, является обоснованной исходя из следующего.

Пункт 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает пределы осуществления гражданских прав.

В соответствии с пунктом 1 данной статьи не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Пункт 3 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений.

Так, отказ конкурсного управляющего от иска в деле N А67-4243/2008 является процессуальным действием, правом на совершение которого конкурсный управляющий обладает в силу норм процессуального законодательства, однако реализация этого права должна соответствовать целям и задачам, для исполнения которых был назначен в качестве конкурсного управляющего Ковтун И.В.

Как верно указал суд первой инстанции, совершая данные действия конкурсный управляющий злоупотребил своим правом, поскольку нарушены права и законные интересы кредиторов ОАО "СПК" - пополнение конкурсной массы за счет спорных объектов недвижимости стало невозможным. Действия конкурсного управляющего по отказу от иска в рамках дела N А67 -4243/08 на дату его предъявления (с учетом поступивших от ООО "СМК" на депозит нотариуса денежных средств в сумме 18 937 910 руб. в счет оплаты выкупной стоимости объектов недвижимости) не противоречили закону и не нарушали права других лиц, однако в последующем привели к уменьшению конкурсной массы ОАО "Северский пищекомбинат", и возможным убыткам для должника в виде необходимости погашения текущей кредиторской задолженности перед ООО "СМК".

Материалами дела подтверждено, что 28.12.2010 конкурсным управляющим Ковтуном И.В. дано согласие на возврат с депозита нотариуса денежных средств в размере 18 937 910 руб., внесенных ООО "СМК" в качестве оплаты выкупной стоимости 11 объектов недвижимости во исполнение договора купли-продажи недвижимого имущества от 05.12.2007 (справка о совершении нотариального действия, выданная нотариусом Илли Е.Г. от 26.04.2011 N 59/2011).

Денежные средства с депозита нотариуса были возвращены ООО "СМК", что повлекло утрату из конкурсной массы ОАО "Северский пищекомбинат" указанной денежной суммы.

При таких обстоятельствах указанные выше действия конкурсного управляющего являются неразумными и недобросовестными, идут вразрез с возложенными на него статьей 20.3, пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве обязанностями в части принятия мер по обеспечению сохранности имущества должника; мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

В производстве Арбитражного суда Томской области находится дело N А67-6772/2008 по иску ОАО "Северский пищекомбинат" к ООО "СМК" о взыскании 19 464 857 руб. 38 коп. задолженности по оплате объектов недвижимости по договору купли-продажи от 05.12.2007.

В рамках данного дела конкурсным управляющим было заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства, в связи с намерением заключить мировое соглашение с ООО "СМК", по условиям которого ОАО "Северский пищекомбинат" признает задолженность перед ООО "СМК" в сумме 34 770 190 руб., ООО "СМК" признает задолженность перед ОАО "Северский пищекомбинат" по договору купли-продажи от 05.12.2007 (задолженность по оплате выкупной стоимости помещений).

В рамках рассмотрения дела N А67-164/2011 по иску ООО "СМК" о взыскании с ОАО "Северский пищекомбинат" 34 770 190 руб. конкурсный управляющий Ковтун И.В. совершает действия, направленные на признание исковых требований.

Таким образом, признание иска создает угрозу возникновения у должника дополнительных денежных обязательств перед ООО "СМК", что не отвечает интересам самого должника и его кредиторов и может повлечь уменьшение конкурсной массы должника, за счет которой производится удовлетворение требований кредиторов.

Кроме того, конкурсный управляющий ОАО "Северский пищекомбинат" не исполняет требований суда по делу N А67-6772/08, а именно не уточняет размер исковых требований к ООО "СМК" в части процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с увеличившейся просрочкой исполнения денежного обязательства по оплате объектов недвижимости по договору от 05.12.2007. До настоящего времени производство по делу N А67-6772/08 не завершено, период начисления процентов впоследствии конкурсным управляющим не уточнялся.

Конкурсный управляющий своим бездействием создает условия, при которых заявитель и другие кредиторы получат удовлетворение своих требований в меньшем размере, поскольку пополнение конкурсной массы за счет денежных средств по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (на 3 593 468,42 руб.) станет невозможным.

Довод ООО "Кортес" о том, что действиями (бездействием) конкурсного управляющего Ковтуна И.В. должнику и его кредиторам были причинены убытки в размере 18 937 910 руб. (денежные средства, поступившие на депозит нотариуса 12.10.2010 от ООО "СМК" во исполнение договора купли - продажи от 05.12.2007 и которые были возвращены с депозита с согласия Ковтуна И.В.), а также могут быть причинены убытки является обоснованным.

Материалами дела подтверждено, что размер убытков, которые могут возникнуть у ОАО "Северский пищекомбинат" в результате действий (бездействия) конкурсного управляющего Ковтуна И.В. составляет 38 363 658,42 руб. (состоит из 34 770 190 руб. (в случае признания иска по делу N А67-164/11) + 3 593 468,42 руб. (в случае не увеличения размера исковых требований в части взыскания процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации по делу N А67-6772/2008).

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции об отстранении Ковтуна И.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат" является правильным.

Доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанций при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу спора.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения определение Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011 не имеется. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Томской области от 12.07.2011 по делу N А67-4135/08 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Л.Н. Емашова

Судьи

Е.В. Кудряшева Н.А. Усенко