Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2012 г. N 07АП-3739/10

г. Томск

7 июня 2012 г.

Дело N А67-4135/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 31 мая 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 июня 2012 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Н.А. Усенко,

судей: Е.В. Кудряшевой, К.Д. Логачева,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Винниковой О.Н.,

при участии в судебном заседании:

от уполномоченного органа: Назаровой Е.В. по доверенности от 10.01.2012, удостоверение УР N 695139,

от кредиторов: ООО "Арион", ООО "Кортес" - Бабушкина Ю.С. по доверенности от 14.05.2012, паспорт, ООО "Бонус" - Захаровой Е.А. по доверенности от 16.05.2012, паспорт, арбитражного управляющего Шестакова А.Н. (лично), паспорт,

от иных лиц, участвующих в деле: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы арбитражного управляющего Анатолия Николаевича Шестакова, общества с ограниченной ответственностью "Северская молочная компания" на определение Арбитражного суда Томской области от 12 марта 2012 года (судьи Цыбульский Ю.В., Сомов Ю.В., Шукшин В.И.) по делу N А67-4135/2008 о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Северский пищекомбинат" по жалобе Федеральной налоговой службы, общества с ограниченной ответственностью "Арион" на действия конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Северский пищекомбинат" Анатолия Николаевича Шестакова и ходатайству об его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Томской области от 03.04.2009 открытое акционерное общество "Северский пищевой комбинат" (далее - ОАО "Северский пищекомбинат", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Сергей Геннадьевич Сартаков.

Определением суда от 28.09.2010 конкурсный управляющий Сартаков С.Г. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат", конкурсным управляющим утвержден Чайка В.Е.

Определением суда от 22.12.2010 Чайка В.Е. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат", конкурсным управляющим утвержден Ковтун И.В.

Определением суда от 12.07.2011 Ковтун И.В. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат".

Определением от 15.08.2011 Арбитражного суда Томской области конкурсным управляющим должника утвержден Шестаков Анатолий Николаевич.

Федеральная налоговая служба в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по ЗАТО Северск Томской области (далее - ФНС России, уполномоченный орган) обратилась 27.10.2011 в Арбитражный суд Томской области в порядке статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с жалобой на действия конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат" Анатолия Николаевича Шестакова, выразившиеся в заключении договоров купли-продажи имущества должника с победителем торгов Никифоровым А.В. по заниженной цене, что привело к уменьшению конкурсной массы и невозможности удовлетворения требований кредиторов.

17.11.2011 в арбитражный суд обратился конкурсный кредитор - общество с ограниченной ответственностью "Арион" (далее - ООО "Арион") с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего Шестакова А.Н., выразившиеся в заключении договоров купли-продажи имущества должника с победителем торгов Никифоровым А.В. вопреки надлежащим (официальным) данным о победителе открытых торгов по продаже имущества ОАО "Северский пищекомбинат" посредством публичного предложения, проведенных 30.08.2011, и предложении о цене продаваемого имущества; непринятии мер к получению и предъявлению в службу судебных приставов исполнительного листа по делу N А67-6772/2008 о взыскании с ООО "Северская молочная компания" в пользу должника денежных средств в сумме 19 464 857,38 руб.; непринятии мер с августа 20011 года по 01.11.2011 к предъявлению иска о взыскании с ООО "Северская молочная компания" процентов по договору купли-продажи недвижимого имущества от 05.12.2007, подготовке соответствующего искового заявления после даты 01.112011 с нарушениями процессуального законодательства; непринятии мер к истребованию документации ОАО "Северский пищекомбинат" от отстраненного арбитражного управляющего Ковтуна И.В., в том числе путем обращения в компетентные правоохранительные органы; непринятии мер по истребованию из незаконного владения ООО "Сауна" 11 объектов недвижимого имущества должника и взысканию неосновательного обогащения с ООО "Северская молочная компания" за пользование сооружениями нежилого назначения предприятий сферы услуг, а также молочным, торговым и другим оборудованием; непринятии мер по взысканию задолженности по договору N 7 от 02.05.2007 по переработке молока-сырья и договору N 8 от 02.05.2007 по переработке кваса и сиропа (т. 3, л.д. 113-122, т.4, л.д. 3-7).

Одновременно ООО "Арион" представило ходатайство об отстранении Шестакова А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат".

Определением Арбитражного суда Томской области от 07.12.2011 жалобы ФНС России и ООО "Арион" на действия (бездействие) конкурсного управляющего Шестакова А.Н. объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда Томской области от 12.03.2012 признаны незаконными действия конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат" Шестакова А.Н., выразившиеся в заключении договоров купли-продажи с победителем проведенных 30.08.2011 торгов Никифоровым А.В.; непринятии мер к получению и предъявлению исполнительного листа в службу судебных приставов по делу N А67-6772/08 о взыскании в пользу ОАО "Северский пищекомбинат" денежных средств в размере 19464857,38 руб.; непринятии с августа 2011 по 01.11.2011 мер по предъявлению иска о взыскании с ООО "Северская молочная компания" процентов по договору купли-продажи от 05.12.2007; непринятии мер по истребованию документов ОАО "Северский пищекомбинат" от бывшего арбитражного управляющего Ковтуна И.В. Этим же определением арбитражный управляющий А.Н. Шестаков отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Северский пищекомбинат", конкурсным управляющим утвержден Лихачев Александр Николаевич.

Арбитражный управляющий Шестаков А.Н. и конкурсный кредитор - общество с ограниченной ответственностью "Северская молочная компания" не согласились с определением суда от 12.03.2012, обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении жалоб ФНС России и ООО "Арион", а также ходатайства об отстранении Шестакова А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

По мнению арбитражного управляющего Шестакова А.Н., суд первой инстанции не учел, что на момент утверждения конкурсного управляющего Шестакова А.Н. заявки на участие в торгах были приняты и торги фактически состоялись, в связи с чем у него отсутствовала реальная возможность отказаться от проведения торгов и от заключения договоров с победителем торгов Никифоровым А.В.; суд сделал предположительный вывод о невозможности взыскания денежных средств по исполнительному листу и возможном причинении убытков кредиторам; обращение Шестакова А.В. с иском о взыскании с ООО "Северская молочная компания" процентов по договору купли-продажи от 05.12.2007 позднее указанного заявителями периода (август 2011 года - 01.11.2011) не привело к нарушению прав и законных интересов кредиторов (уполномоченного органа) или причинению убытков.

Кроме того, Шестаков А.Н. считает недоказанным факт нарушения прав и законных интересов конкурсных кредиторов оспариваемым бездействием арбитражного управляющего, выразившемся в непринятии мер по истребованию от отстраненного конкурсного управляющего Ковтуна И.В. документов ОАО "Северский пищекомбинат".

ООО "Северская молочная компания" в своей апелляционной жалобе привело доводы, аналогичные доводам арбитражного управляющего Шестакова А.Н.

Конкурсный управляющий ОАО "Северский пищекомбинат", кредитор ООО "Арион" представили в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят оставить определение суда первой инстанции от 12.03.2012 без изменения, указав на то, что Шестаковым А.Н. не были приняты меры к выявлению нарушений при проведении торгов, на что ему было указано конкурсными кредиторами; поспешность его действий по заключению договоров купли-продажи с победителем торгов Никифоровым А.В. привела к оспариванию как самих торгов и их результатов, так и заключенных по их результатам договоров купли-продажи; неполучение исполнительного листа и не предъявление его в службу судебных приставов привело к невозможности исполнения судебного акта ввиду подачи ООО "Северская молочная компания" в суд заявления о признании его несостоятельным (банкротом); неполучение документов от предыдущего арбитражного управляющего Ковтуна И.В. привело к невозможности подготовки достоверного отчета и нарушению прав кредиторов.

ООО "Кузбасская организация торгов" в своем отзыве на апелляционные жалобы считает определение суда о 12.03.2012 подлежащим отмене, указывает на то, что все установленные судом нарушения сводятся лишь к неверному отражению неофициальной информации Единого реестра сведений о банкротстве и оператора электронной площадки о результатах торгов, при этом нарушения при проведении самих торгов не допущены.

Конкурсный управляющий ОАО "Северский пищекомбинат", конкурсный кредитор - ООО "Северская молочная компания", иные участники арбитражного процесса, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие не явившихся участников арбитражного процесса.

В судебном заседании Шестаков А.Н. поддержал доводы своей апелляционной жалобы и настаивал на её удовлетворении.

Представитель ООО "Бонус" апелляционные жалобы поддержал в полном объеме по изложенным в них основаниям, просил отменить определение суда от 12.03.2012 и удовлетворить апелляционные жалобы.

Представитель уполномоченного органа возражал против удовлетворения апелляционных жалоб, считал определение суда от 12.03.2012 законным и обоснованным, просил оставить его без изменения.

Представитель кредиторов - ООО "Арион", ООО "Кортес" считал доводы апелляционных жалоб необоснованными по основаниям, изложенным в своем отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, заслушав арбитражного управляющего, представителей конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда томской области от 12.03.2012, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Томской области от 03.04.2009 ОАО "Северский пищекомбинат" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 15.08.2011 конкурсным управляющим утвержден Шестаков А.Н.

Полагая, что конкурсным управляющим Шестаковым А.Н. ненадлежащим образом исполняются обязанности, предусмотренные Законом о банкротстве, ФНС России и ООО "Арион" обратились в арбитражный суд с настоящими жалобами. Кроме того, ООО "Арион" ходатайствовало об отстранении конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя жалобы уполномоченного органа и конкурсного кредитора, руководствовался статьями 20.3, 126, 129, 145 Закона о банкротстве и исходил из отсутствия обстоятельств, препятствовавших конкурсному управляющему надлежащим образом выполнить возложенные на него обязанности, поскольку, действуя добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, конкурсный управляющий Шестаков А.Н. должен был контролировать действия привлеченной организации, в том числе, в целях недопущения реализации имущества должника с нарушением требований Закона о банкротстве, обязан был удостовериться в добросовестности действий своего правопредшественника, оценить достоверность информации об имуществе, подлежащем реализации на торгах. Суд установил, что 29.08.2011, то есть до размещения информации об итогах проведения торгов, сведений о победителе торгов, конкурсным управляющим Шестаковым А.Н. была выдана доверенность Никифорову А.В., признанному 30.08.2011 победителем торгов, на представление ОАО "Северский пищекомбинат" при регистрации перехода права собственности на имущество должника, реализуемого на торгах, назначенных на 30.08.2011, и в тот же день (30.08.2011) с Никифоровым А.Н. подписаны договоры купли-продажи.

Признавая незаконным бездействие конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат", суд установил, что Шестаков А.Н. не приниял необходимых мер, направленных на формирование конкурсной массы, на получение документов от отстраненного конкурсного управляющего Ковтуна И.В., что не соответствует целям процедуры конкурсного производства и нарушает права конкурсных кредиторов.

Данные выводы суд апелляционной инстанции считает обоснованными, поскольку они соответствуют действующему законодательству и материалам дела.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В пункте 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве определено, что установление в рамках дела о банкротстве факта ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего, является основанием для его отстранения по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрено право конкурсных кредиторов и уполномоченного органа обжаловать действия (бездействие) конкурсного управляющего, нарушающие их права и законные интересы.

По смыслу указанной нормы жалоба конкурсных кредиторов (уполномоченных органов) о нарушении их прав и законных интересов действиями (бездействием) арбитражного управляющего может быть удовлетворена в связи с установлением арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) действующему законодательству и нарушения такими действиями прав и интересов заявителя жалобы.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, 28.01.2011 собранием кредиторов ОАО "Северский пищекомбинат" утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника - нежилых помещений, строений и сооружений, расположенных по адресу: Томская область, ЗАТО Северск, ул. Транспортная, 11, строения 1, 1/1, 2, 3, 5, 6, 7, 8, ул. Предзаводская, 16, строение 2, ул. Ленина, 108а.

Решением собрания кредиторов от 01.04.2011 утверждена начальная цена продажи имущества должника.

С целью реализации имущества ОАО "Северский пищекомбинат" 18.04.2011 арбитражным управляющим Ковтуном И.В. с ООО "Кузбасская организация заключен договор поручения без номера на организацию и проведение торгов по продаже имущества должника (нежилых зданий, сооружений, коммуникаций).

Первые торги по продаже имущества, назначенные на 06.06.2011, и повторные торги, назначенные на 12.07.2011, признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок.

Цена предлагаемого к продаже имущества посредством публичного предложения сформирована в сумме 8 820 000 руб. за лот N 1, 18 855 000 руб. за лот N 2, 2 441 700 руб. за лот N 3.

Сообщения о проведении торгов посредством публичного предложения по продаже имущества ОАО "Северский пищекомбинат" опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 16.07.2011 N 129, с указанием срока приема заявок - до 14 часов 29.07.2011, срока подведения итогов приема заявок - 14 часов 30.08.2011, а также того, что победителем торгов признается участник торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов.

18.07.2011 на сайте электронной площадки www.fabrikant.ru (выбранной для осуществления торгов) опубликованы извещения N N 65557, 65562, 65568 о проведении торгов по реализации имущества ОАО "Северский пищекомбинат" путем публичного предложения, в том числе имущества, включенного в лот N 1 (извещение N 65557), имущества, включенного в лот N 2 (извещение N 65562), имущества, включенного в лот N3 (извещение N65568).

Решениями заседаний комиссии по рассмотрению предложений участников по торговым процедурам "Публичное предложение продавца N 65557", "Публичное предложение продавца N 65562", "Публичное предложение продавца N 65568", оформленными протоколами и опубликованными на сайте www. fabrikant.ru, предложениям Никифорова А.В. присвоен порядковый номер 1, организатору (заказчику) проведения торговой процедуры поручено приступить к заключению договоров с участником торгов, предложениям которого присвоен 1-й порядковый номер (победителем), цена предложений которого составила: по лоту N 1 - 1 764 001 руб., по лоту N 2 - 18 855 001 руб., по лоту N 3 - 2 441 701 руб.

30.08.2011 между ОАО "Северский пищекомбинат" в лице конкурсного управляющего Шестакова А.Н. и Никифоровым Андреем Викторовичем заключены договоры купли-продажи имущества по итогам торгов. Цена договора N 1 по реализации имущества, включенного в лот N 1, составила 20 000 руб., цена договора N 2 по реализации имущества, включенного в лот N 2, составила 20 000 руб., цена договора N 3 по реализации имущества, включенного в лот N 3, составила 10 000 руб.

Обращаясь с жалобами на действия конкурсного управляющего по заключению договоров купли-продажи имущества должника по итогам торгов с Никифоровым А.В., уполномоченный орган и кредитор ООО "Арион" полагали, что Шестаков А.Н. не проверил факты нарушений при проведении торгов, на которые ему указал кредитор - ООО "Кортес" в своем обращении от 21.08.2011, и, заведомо зная, что стоимость реализованного имущества в несколько раз меньше его первоначальной стоимости, что торги проводятся с нарушениями, в был не вправе заключать 30.08.2011 сделки, направленные на уменьшение конкурсной массы и причинение вреда имущественным правам кредиторов без выяснения фактов нарушения законодательства при проведении торгов.

В соответствии со статьей 139 Закона о банкротстве, после проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже имущества должника на открытых торгах, если настоящим Федеральным законом не установлен иной порядок продажи имущества должника. Начальная цена продажи выставляемого на торги имущества должника определяется независимым оценщиком, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Продажа предприятия, а также иного имущества должника осуществляется в порядке и на условиях, которые установлены пунктами 3 - 8 статьи 110 и статьей 111 Закона о банкротстве, с особенностями, предусмотренными настоящей главой (пункты 1, 5, 6).

Согласно пункту 8 статьи 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает внешний управляющий или привлекаемая для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника.

В соответствии с пунктом 9 статьи 110 Закона о банкротстве не позднее чем за тридцать дней до даты проведения торгов их организатор обязан опубликовать сообщение о продаже предприятия в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве, и в печатном органе по месту нахождения должника.

Пунктом 14 статьи 110 Закона о банкротстве предусмотрена обязанность организатора торгов обеспечить равный доступ всех лиц к участию в торгах, в том числе к информации о проведении торгов, и обеспечить право лиц на участие в торгах без взимания с них платы, не предусмотренной Законом о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 28 Закона о банкротстве сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с Законом о банкротстве, включаются в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликовываются в официальном издании, определенном регулирующим органом.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 29.07.2008 N 1049-р таким официальным изданием определена газета "Коммерсантъ".

Кроме того, в силу пунктов 3.7, 6.13 Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, утвержденного Приказом Минэкономразвития РФ от 15.02.2010 N 54, в ходе проведения открытых торгов информация об открытых торгах подлежит размещению на электронной площадке в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

Факт наличия противоречий в информации об открытых торгах (в том числе, о цене продажи имущества должника, о победителе торгов), размещенной на электронной площадке в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, в газете "Коммерсантъ" и протоколах заседания комиссии по рассмотрению предложений участников торгов, а также размещения в объявлении о проведении торгов недостоверной информации о сроках принятия заявок на участие в торгах посредством публичного предложения, нашел подтверждение в материалах дела.

Конкурсный управляющий Шестаков А.Н. не представил доказательств, свидетельствующих о принятых им мерах, направленных на устранение несоответствий и противоречий в информации об имуществе должника, реализуемом на торгах. Запрос о разъяснении выявленных противоречий Шестаковым А.Н. был направлен на следующий день (01.09.2011) после подписания договоров купли-продажи с Никифоровым А.В.

Ссылка Шестакова А.Н. на то, что на момент его утверждения арбитражным судом торги уже состоялись, в связи с чем у него отсутствовала реальная возможность отказаться от заключения договоров с победителем торгов, судом апелляционной инстанции отклоняется за необоснованностью, поскольку действующим законодательством о банкротстве (п. 3 ст. 129 Закона о банкротстве) конкурсному управляющему предоставлено право заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном статьей 102 названного Закона, если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

Суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда первой инстанции о незаконном бездействии конкурсного управляющего Шестакова А.Н. при проведении процедуры конкурсного производства в отношении ОАО "Северский пищекомбинат" после даты его утверждения судом (15.08.2011), выразившемся в непринятии мер по получению и предъявлению в службу судебных приставов исполнительного листа по делу N А67-6772/08 о взыскании с ООО "Северская Молочная Компания" в пользу ОАО "Северский пищекомбинат" денежных средств в размере 19 464 857,38 руб.

Согласно статьи 129 Закона о банкротстве на конкурсного управляющего возложена обязанность предъявлять третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим федеральным законом. По смыслу указанной нормы, конкурсный управляющий должен принимать все необходимые и возможные меры для увеличения размера конкурсной массы с целью соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Томской области от 11.07.2011 по делу N А67-6772/08, вступившим в силу 25.10.2011, с ООО "Северская Молочная Компания" в пользу ОАО "Северский пищекомбинат" взыскана задолженность по договору купли-продажи недвижимого имуществ от 05.12.2007 в размере 18 987 910 руб. основного долга, 476 947,38 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.12.2007 по 31.10.2008.

На момент обращения кредитора с жалобой на указанное бездействие, равно как и на дату рассмотрения его жалобы судом, установленная решением суда от 11.07.2011 дебиторская задолженность не была взыскана и меры по ее взысканию конкурсным управляющим Шестаковым А.Н. не принимались.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое бездействие конкурсного управляющего Шестакова А.Н. является неразумным и недобросовестным, противоречит требованиям статей 20.3, 129 (п. 2) Закона о банкротстве и целям конкурсного производства, поскольку не направлено на удовлетворение требований кредиторов за счет имущества должника.

Ссылку заявителей апелляционных жалоб на наличие по состоянию на 02.02.2011 картотеки N 90902 "Расчетные документы, не оплаченные в срок" на сумму 5 752 575,11 руб. к счету должника, открытому в операционном офисе "Томский" филиала "Омский" ОАО "СКБ - банк", а также на обращение ООО "Северская Молочная Компания" с ходатайством об отсрочке исполнения судебного акта, суд апелляционной инстанции считает несостоятельной, поскольку данные обстоятельства не освобождают конкурсного управляющего от возложенной на него законом обязанности возвратить имущество должника в конкурсную массу и по существу не препятствуют получить от ООО "Северская Молочная Компания" присужденной в пользу должника суммы задолженности.

Как пояснили в судебном заседании представители уполномоченного органа и ООО "Арион", в результате бездействия арбитражного управляющего взыскание задолженности с ООО "Северская молочная компания" стало затруднительным ввиду того, что в арбитражный суд 23.05.2012 подано заявление о признании ООО "Северская молочная компания" несостоятельным (банкротом).

Факт непринятия с августа 2011 года по 01.11.2011 мер, направленных на взыскание в порядке искового производства с ООО "Северская молочная компания" процентов по договору купли-продажи от 05.12.2007 за период пользования денежными средствами, начиная с 01.11.2008, арбитражный управляющий в суде первой и апелляционной инстанций не отрицал.

ООО "Кортес" неоднократно (21.08.2011, 23.09.2011, 12.10.2011, 27.10.2011) обращалось к конкурсному управляющему Шестакову А.Н. с требованием о предъявлении искового заявления к ООО "Северская молочная компания" о взыскании процентов в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, однако указанные требования оставлены без ответа. Доказательств в подтверждение наличия уважительных причин неисполнения обязанностей конкурсного управляющего в спорный период (с 15.08.2011 по 01.11.2011) Шестаков А.Н. не представил.

Фактически исковое заявление о взыскании с ООО "Северская Молочная Компания" процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки оплаты стоимости недвижимого имущества по договору купли-продажи недвижимого имущества от 05.12.2007 за период с 01.11.2008 по 31.10.2011 было подано конкурсным управляющим 01.11.2011.

Данное бездействие не согласуется с требованиями статьи 129 Закона о банкротстве и нарушает права конкурсных кредиторов и уполномоченного органа на удовлетворение требований, включенных в реестр требований кредиторов должника, из средств конкурсной массы.

Заявители апелляционных жалоб, оспаривая вывод суда первой инстанции о не принятии конкурсным управляющим мер для принудительного истребования от арбитражного управляющего Ковтуна И.В. документов должника, каких-либо доказательств в опровержение данного вывода суду апелляционной инстанции не представили.

Абзацем 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве предусмотрена обязанность руководителя должника, а также временного управляющего, административного управляющего, внешнего управляющего обеспечить передачу конкурсному управляющему в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

По смыслу пункта 2 статьи 129, пункта 4 статьи 20.3. Закона о банкротстве конкурсный управляющий должен принять меры по истребованию у бывшего руководителя должника бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, в случае, если последним обязанность, предусмотренная абзацем 2 пункта 2 статьи 126 названного Закона, не исполняется.

Как следует из материалов дела, 31.08.2011 Шестаков А.Н. направил в адрес арбитражного управляющего Ковтуна И.В. запрос N 18 от 21.08.2011 о передаче бухгалтерской и иной документации, печати, штампов, материальных и иных ценностей ОАО "Северский пищекомбинат", а также документов о проведенных мероприятиях в ходе конкурсного производства.

В ответ на указанный запрос Ковтун И.В. сообщил, что до даты его отстранения от исполнения обязанностей конкурсного управляющего указанные документы хранились по месту нахождения должника - в г. Северске, с 12.07.2011 Ковтун И.В. был отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат" и в отсутствие доступа к данным документам не имел возможности обеспечить их сохранность.

Доказательств принятия Шестаковым А.Н. исчерпывающих мер по истребованию от бывшего конкурсного управляющего Ковтуна И.В. бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, в материалах дела не имеется.

Довод о невозможности передачи Ковтуном И.В. документов в связи с окончанием срока действия его пропуска в ЗАТО г. Северск, суд апелляционной инстанции не принимает в качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку данный довод не свидетельствует о невозможности истребовать документы должника в судебном порядке.

Вывод суда первой инстанции о наличии оснований для удовлетворения ходатайства заявителя жалобы (кредитора) об отстранении конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей, суд апелляционной инстанции считает правильным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Для удовлетворения ходатайства кредитора (уполномоченного органа) об отстранении конкурсного управляющего необходимо установить факт неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей, нарушения таким неисполнением или ненадлежащим исполнением обязанностей прав или законных интересов заявителя (кредитора), а также наличия убытков или угрозы причинения убытков должнику либо его кредиторам. При этом отстранение конкурсного управляющего по ходатайству кредитора является правом арбитражного суда, а не его обязанностью, в связи с чем суд при рассмотрении ходатайства кредитора об отстранении конкурсного управляющего должен оценить все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

Судом первой инстанции установлено, что Шестаковым А.Н. ненадлежащим образом исполнялись обязанности конкурсного управляющего ОАО "Северский пищекомбинат", в связи с чем у конкурсных кредиторов и уполномоченных органом могут возникнуть убытки в размере 43 558 217,38 рублей (состоящих из возможной цены реализации имущества на торгах - 24 093 360 рублей, невзысканной по исполнительному листу по делу N А67-6772/08 дебиторской задолженности в сумме 19 464 857,38 руб.).

Ссылку заявителей апелляционных жалоб на неправильное определение судом первой инстанции размера предполагаемых убытков, суд апелляционной инстанции считает несостоятельной, поскольку сама вероятность причинения кредиторам убытков обжалуемыми действиями (бездействием) арбитражного управляющего Шестакова А.Н. не исключается, доказательства обратного в материалах дела отсутствуют. Установление наличия реальных убытков не является обязательным условием, с которым законодатель связывает наступление таких правовых последствий ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим своих обязанностей, как отстранение его от исполнения таких обязанностей.

Из обжалуемого определения суда первой инстанции следует, что основанием отстранения конкурсного управляющего послужило ненадлежащее исполнение им своих обязанностей и установление судом факта наличия угрозы причинения убытков кредиторам должника в результате ненадлежащего исполнения конкурсным управляющим своих обязанностей.

Иные обстоятельства, приведенные в апелляционных жалобах заявителей, не имеют правового значения, так как основанием для удовлетворения апелляционных жалоб не являются.

Апелляционная инстанция считает определение Арбитражного суда Томской области от 12.03.2012 законным и обоснованным, а апелляционные жалобы - неподлежащими удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, 272 (п. 1 ч. 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Томской области от 12 марта 2012 года по делу N А67-4135/2008 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усенко

Судьи

Е.В. Кудряшева К.Д. Логачев