Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2013 г. N 09АП-2662/13, N 09АП-2922/2013

город Москва

N 09АП-2662/2013 N 09АП-2922/2013

7 марта 2013 г.

N А40-122173/12-20-621

Резолютивная часть постановления объявлена 28.02.2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 07.03.2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева,

Судей В.Я. Голобородько, Н.В. Дегтяревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "ТКГ-14" и МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 на решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.12.2012 по делу N А40-122173/12-20-621, принятое судьей А.В. Бедрацкой

по заявлению ОАО "ТКГ-14" (ОГРН 1047550031242; 672020, г. Чита, ул. Лазо, 1)

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (ОГРН 1047707041990; 107139, г. Москва, Орликов переулок, д. 3, стр. 1)

о признании частично недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Нижегородова Т.Н. по дов. N 233 от 21.02.2013; Пушменцев А.П. по дов. N 7 от 09.09.2013

от заинтересованного лица - Мелешков О.Н. по дов. N 11794 от 31.08.2012; Ветрова Н.Г. - и.о. начальника МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 на осн. приказа N 03-1-08/019 от 26.02.2013; Мелякин М.Ю. по дов. N 15327 от 13.11.2012

УСТАНОВИЛ:

ОАО "ТГК-14" обратилось с заявлением в арбитражный суд о признании недействительным решения МИ ФНС России по КН N 4 от 30.12.2011 N 03-1-21/361 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в части пунктов 1.1, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6, 2.1, 2.3, 2.4.

Решением Арбитражного суда г. Москвы признано недействительным, не соответствующим Налоговому кодексу РФ, решение МИ ФНС России по КН N 4 от 30.12.2011 г. N 03-1-21/361 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в части пунктов 1.3, 1.4, 1.5, 1.6, 2.3, 2.4, вынесенное в отношении ОАО "ТГК-14", в удовлетворении остальной части заявления отказано.

Не согласившись с принятым решением, ОАО "ТГК-14" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в признании недействительными пунктов 1.1, 2.1 Решения N 03-1-21/361 от 30.12.2011 г., вынесенного МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4; признать недействительным, не соответствующим Налоговому кодексу РФ, п. 1.1., 2.1 Решения N 03-1-21/361 от 30.12.2011 г., вынесенного МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4; в остальной части решение оставить без изменения.

Не согласившись с принятым решением, МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части удовлетворения требований заявителя.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. 266, ст. 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованных лиц, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, на основании Решения начальника Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (далее - "МИФНС России по КН N 4", "Налоговый орган", "Инспекция") от 30.03.2011 г. N 03-1-21/052 в период с 30.03.2011 г. по 24.11.2011 г. была проведена выездная налоговая проверка ОАО "ТГК-14" (далее - "налогоплательщик", "общество", "предприятие") на предмет правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2009 г. По результатам проверки был составлен Акт N 03-1-20/050 от 05.12.2011 г.

28 декабря 2011 г., в порядке ст. 101 НК РФ, в МИФНС России по КН N 4 состоялось рассмотрение материалов налоговой проверки с участием представителей ОАО "ТГК-14" для вынесения решения по результатам налоговой проверки.

30 декабря 2011 г. по результатам налоговой проверки МИФНС России по КН N 4 принято Решение N 03-1-21/361 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

ОАО "ТГК-14" в порядке ст. 101.2 Налогового кодекса РФ (НК РФ) обратилось в ФНС России в апелляционной жалобой на Решение N 03-1-21/361 от 30.12.2012 г., не согласившись с пунктами 1.1, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6, 2.1,2.2, 2.3, 2.4 указанного Решения.

ФНС России Решением N СА-4-9/12728@ от 31.07.2012 г. оставила поданную ОАО "ТГК-14" апелляционную жалобу без удовлетворения (за исключением пункта 2.2 Решения) и одновременно утвердила Решение N 03-1-21/361 от 30.12.2011 г. в оставшейся части.

Таким образом, согласно порядка, установленного НК РФ, Решение N 03-1-21/361 от 30.12.2011 г. вступило в силу 31.07.2012 г. (с учетом, конечно, отмены ФНС России пункта 2.2 Решения).

Суд не может согласиться с частью изложенных в обжалуемом решении доводов налогового органа по следующим основаниям.

В пунктах 1.1 и 2.1 Решения N 03-1-21/361 налоговый орган считает необоснованным применение Обществом налоговой выгоды в части налога на прибыль и НДС по взаимоотношениям с ООО "Титан" в 2008-2009 гг.

Не согласившись с привлечением к ответственности за необоснованное применение налоговой выгоды в части налога на прибыль и НДС по взаимоотношениям с поставщиком угля ООО "Титан" в 2008-2009 гг. Общество указало, что расходы по приобретению угля документально подтверждены и экономически обоснованы, выполнены требования Налогового кодекса Российской Федерации по определению налоговой базы в целях исчисления налога на прибыль и соблюдению условий применения налоговых вычетов по НДС в части взаимоотношений с ООО "Титан". При этом, по мнению Общества, со ссылкой на ст.252 НК РФ, экономическая обоснованность в достаточной мере подтверждается основным видом деятельности - производством тепловой и электрической энергии. Цена угля определялась в соответствие с Экспертным заключением Республиканской службы по тарифам Республики Бурятия (PCT РБ) "Об экономической обоснованности тарифов на тепловую энергию для потребителей Улан-Удэнской ТЭЦ-1 филиала "Генерация Бурятии" ОАО "ТГК-14" на 2009 год".

Кроме того, Общество полагает, что налоговым органом не представлено достаточных доказательств, которые с бесспорностью подтверждали бы, что действия ОАО "ТГК-14" направлены исключительно на получение необоснованной налоговой выгоды, реальность отгрузки угля ОАО "ВСЭУ" и его получение ОАО "ТГК-14" в ходе исполнения договорных обязательств между ОАО "ТГК-14" и ООО "Титан" налоговым органом не только не оспаривается, но подтверждена.

Инспекцией в ходе выездной проверки установлено, что в проверяемом периоде ОАО "ТГК-14" заключило с ООО "Титан" два договора N ГБ-08-001 от 14.12.2007 г. и N ГБ-09-038 от 01.02.2009 г. на поставку в адрес ОАО "ТГК-14" каменного угля. Поставка товара производится железнодорожным транспортом согласно условиям заключенных договоров, а именно: поставщик обязуется организовать доставку товара для грузополучателя ТЭЦ-1 "Генерации Бурятия" ОАО "ТГК-14" до станции назначении "Улан-Удэ" ВСЖД.

Во исполнение вышеуказанных договоров поставки угля ОАО "ТГК-14" перечислены на расчетный счет ООО "Титан" денежные средства в сумме 171 090 910 руб. в 2008 году и 168 105 856 руб. в 2009 году, что подтверждается выписками о движении денежных средств по расчетному счету ООО "Титан" (запрос о предоставлении выписки по операциям на счетах ООО "Титан" от 06.05.2011 г. N 12.3-09/05953, ответ вх. N 09577 от 01.07.2011 г.).

Каменный уголь, реализованный в адрес ОАО "ТГК-14" был приобретен ООО "Титан" у следующих контрагентов: ООО "Идеал"; ООО "МаркетКом"; ООО "Производственное объединение "Спектр"; ООО "Ланса"; ООО "Илка".

Установлено, что ООО "Титан" и вышеуказанные контрагенты документально введены в поставку товара для ОАО "ТГК-14", реальную хозяйственную деятельность по закупке и поставке угля не осуществляли. ООО "Титан" является участником схемы с использованием фирм "однодневок" (ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка") с целью увеличения добавленной стоимости товара (угля) и уменьшения налоговой нагрузки ОАО "ТГК-14".

В отношении ООО "Титан" Межрайонной ИФНС России N 3 по Забайкальскому краю проведена выездная налоговая проверка совместно с сотрудниками УНП УВД по Забайкальскому краю по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2008 года по 31.12.2009 года, по результатам которой выявлены факты нарушения налогового законодательства и определены схемы ухода от налогообложения.

Проверкой, проведенной Межрайонной ИФНС России N 3 по Забайкальскому краю, установлено, что производственных, транспортных средств, складских и офисных помещений, а также других основных средств ООО "Титан" не имеет. Согласно налоговой отчетности, представленной в налоговый орган за проверяемый период, имущество, транспорт у налогоплательщика отсутствует. Данные бухгалтерского баланса ООО "Титан" за 2008, 2009 гг. подтверждает отсутствие основных средств у организации. Численность работающих в ООО "Титан" в проверяемом периоде - 1 человек, директор Гробовенко Р.С. Договоров гражданско-правового характера на выполнение каких-либо работ с физическими лицами ООО "Титан" в 2008, 2009 гг. не заключало.

Указанные факты подтверждаются представленными сведениями о среднесписочной численности работников ООО "Титан" на 01.01.2008 г. и за 2009 год; данными бухгалтерского баланса ООО "Титан" на 31.12.2008 г., на 30.09.2009 г.

В проверяемом периоде финансово-хозяйственная деятельность ООО "Титан" направлена исключительно на исполнение договоров на поставку угля, заключенных с ОАО "ТГК-14". Других видов деятельности ООО "Титан" не осуществляло, документов и фактов, подтверждающих получение выручки от реализации других товаров, работ, услуг выездной налоговой проверкой не установлено. В представленных ООО "Титан" декларациях по налогу на прибыль за 2008 год и за 2009 год сумма производственных расходов составляет 99,84 % и 99,76% к сумме полученного дохода, соответственно, за налоговый период 2008 года и 2009 года. Сумма налога на прибыль, исчисленного ООО "Титан" в налоговой декларации по налогу на прибыль, к сумме заявленного дохода от реализации составляет 0,16% за налоговый период 2008 года и 0,24% за налоговый период 2009 года. Таким образом, ООО "Титан" начисляет и уплачивает в бюджет минимальные налоговые платежи, несопоставимые с оборотами по банковскому счету. Во исполнение вышеуказанных договоров поставки угля ОАО "ТГК-14" перечислены на расчетный счет ООО "Титан" денежные средства в сумме 171 090 910 руб. в 2008 году и 168 105 856 руб. в 2009 году, что подтверждается выписками о движении денежных средств по расчетному счету ООО "Титан".

Согласно условиям заключенных договоров поставка товара производится железнодорожным транспортом, в стандартных полувагонах, отгрузка товара производится погрузочными средствами Поставщика (ООО "Титан") насыпью в железнодорожные полувагоны, до начала осуществления поставок Поставщик должен продемонстрировать, что он располагает соответствующим оборудованием и применяет такие методы добычи на своем Источнике, которые удовлетворяют Поставщика и позволяют добыть Товар (уголь) с требуемыми Покупателю техническими характеристиками, а также позволяют контролировать качество товара до отгрузки. Покупатель имеет право требовать сертификаты на такое оборудование и методики, выдаваемые в соответствии с нормативными актами Российской Федерации, а поставщик обязан предоставить такие документы.

Однако погрузочные средства, как и иные основные средства у поставщика - ООО "Титан" отсутствовали, поэтому погрузка товара не могла производится, что ставит под сомнение факт реального исполнения договоров поставки угля.

В соответствии с пп.26, 27 ст. 12 федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "о лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по перевозкам железнодорожным транспортом опасных грузов, к погрузочно-разгрузочной деятельности применительно к опасным грузам на железнодорожном транспорте относится к виду деятельности, на которую требуется лицензия. В соответствие с п. 1.2.2 Правил перевозок опасных грузов по железным дорогам, утвержденных Советом по железнодорожному транспорту участников Содружества протоколом от 05.04.1996 N 15 каменный уголь относится к опасным грузам.

Следовательно, при осуществлении ООО "Титан" поставки каменного угля в адрес ОАО "ТГК-14" Общество должно было располагать соответствующей лицензией.

Вместе с тем, Инспекцией в ходе проверки установлено, что ООО "Титан" не является угледобывающей организацией, соответствующего оборудования на балансе ООО "Титан" не значится, лицензий на погрузочно-разгрузочную деятельность применительно к опасным грузам на железнодорожном транспорте ООО "Титан" не имеет, следовательно, условия договоров на поставку топлива (каменного угля) изначально не могли быть выполнены.

Согласно пункту 5.1. договоров приемка угля по качеству и количеству осуществляется в соответствии с Инструкциями Госарбитража СССР от 15.06.1965 N П-6 и от 25.04.1966 N П-7, то есть обязательным условием приема угля является составление акта приемки по количеству.

Вместе с тем, ОАО "ТГК-14" представлен только один акт приема топлива б/н от 15.07.2009 г., что не позволяет проверить реальность приемки товара в заявленном количестве.

Исследовав условия договора поставки угля и полученные в ходе проверки документы, инспекцией установлено, что ООО "Титан" не имело каких-либо разрешений, лицензий или иных документов, свидетельствующих о возможности эксплуатации шахт или разрезов, с которых должен был поставляться уголь в адрес ОАО "ТГК-14", не является угледобывающей организацией, соответствующего оборудования на балансе Общества не числится.

В подтверждение реальности хозяйственных операций с ООО "Титан", ОАО "ТГК-14" не представлена информация о том, кто подавал документацию на конкурс со стороны ООО "Титан", проверялась ли репутация компании на рынке, по каким именно причинам данный контрагент был признан победителем при проведении конкурса на поставку угля, учитывая, что по обычаям делового оборота при осуществлении данного выбора оцениваются деловая репутация и платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала), разрешительной документации (лицензий, сертификатов).

В отношении контрагентов ООО "Титан" сообщило, что конкурсных отборов при заключении с ними договоров не проводилось, лицензии не предоставлялись. Заявки на поставку угля, предусмотренные договорами, подавались ежемесячно с использованием электронных и факсимильных средств связи, но сами бланки не сохранились. Предварительные переговоры проводились с использованием электронной почты, в основном с использованием писем. Акты сверок ООО "Титан" не представлено.

Отсутствие конкурсной документации, деловой переписки, заявок на поставку угля, актов сверок между контрагентами по многомиллионным сделкам подтверждают их фиктивный характер и формальный подход к оформлению документации.

Инспекцией установлено, что каждый контрагент ООО "Титан" (ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка") обладает признаками фирмы-однодневки (п. 1.1 решения).

Кроме того, установлено, что каждый контрагент был зарегистрирован незадолго до заключения договоров с ООО "Титан". Так, ООО "Идеал" состоит на учете с 12.04.2007 г. В начале 2008 года ООО "Титан" оплачивало ООО "Идеал" двумя платежными поручениями N 1 от 11.01.2008 г. и N 2 от 11.01.2008 г. за уголь, отгруженный и полученный обществом в декабре 2007 года; ООО "МаркетКом" состоит на учете с 10.08.2007 г., договор с ООО "Титан" заключен в декабре 2007 года; ООО "Производственное объединение "Спектр" зарегистрировано 06.03.2009 г., договор с ООО "Титан" подписан уже 13.03.2009 года; ООО "Ланса" зарегистрировано 29.04.2008 года, договор с ООО "Титан" заключен 19.12.2008 года; ООО "Илка" зарегистрировано 10.09.2008 года, договор с ООО "Титан" подписан 25.09.2008 года.

Все вышеперечисленные организации (ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка") в день получения либо на следующий день после получения на расчетные счета денежных средств от ООО "Титан" за поставку угля перечисляют денежные средства на расчетный счет ООО "ВостСибЭнергоУголь" (правопреемник ОАО "ВостСибЭнергоУголь"), которое, в конечном итоге, и является грузоотправителем угля в адрес Генерации Бурятии филиала ОАО "ТГК-14". При этом, сумма оплаты, зачисляемая на расчетный счет ООО "ВостСибЭнергоУголь" (правопреемник ОАО "ВостСибЭнергоУголь"), значительно меньше суммы, полученной ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка" от ООО "Титан", и соответственно, от ОАО "ТГК-14".

Ответчиком указано, что финансово-хозяйственные операции, в частности, реализация угля в адрес ООО "Титан", который впоследствии был реализован ОАО "ТГК-14", не отражены в налоговой отчетности ООО "Идеал".

ООО "Титан" в 2008 году, получив от ОАО "ТГК-14" по договору за поставку угля денежные средства в размере 171 090 910 руб., перечисляет сторонним организациям согласно договорам на поставку угля денежные средства в сумме 170 564 229 руб., т.е. на 526 681 руб. меньше. Последние (ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Ланса") в свою очередь, перечисляют денежные средства за поставку угля на расчетный счет ОАО "ВостСибЭнергоУголь" в сумме 143 366 860 руб., т.е. на 27 197 369 руб. меньше, чем было получено от ООО "Титан". Таким образом, в 2008 году стоимость приобретенного ООО "ТГК-14" угля завышена на 27 724 050 руб. по отношению к стоимости угля, перечисленной грузоотправителю ОАО "ВостСибЭнергоУголь".

В 2009 году ООО "Титан" получено от ОАО "ТГК-14" денежных средств за поставку угля в сумме 168 105 856 руб. и перечислено на расчетные счета сторонних организаций за поставку угля 167 185 577 руб., т.е. на 920 280 руб. меньше. Последние (ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка") в свою очередь перечисляют на расчетный счет ООО "ВостСибЭнергоУголь" (правопреемник ОАО "ВостСибЭнергоУголь") за поставку угля в адрес Генерации Бурятия 87 843 001 руб., или на 79 342 575 руб. меньше, чем было получено от ООО "Титан". Таким образом, в 2009 году стоимость приобретенного ООО "ТГК-14" угля завышена на 80 262 855 руб. по отношению к стоимости угля, перечисленной грузоотправителю ООО "ВостСибЭнергоУголь".

По сведениям, представленным Главным вычислительным центром ОАО "РЖД" в Межрайонную ИФНС России N 3 по Забайкальскому краю (письмо N 1360 от 22.07.2010 г.) для возможности участвовать в перевозочном процессе, как в качестве грузоотправителя, так и в качестве грузополучателя, организация должна быть зарегистрирована в базе данных Автоматизированной системы оформления перевозочных документов (ЭС ЭТРАН).

ООО "Идеал" ИНН 7704644540, ООО "МаркетКом" ИНН 7704658127, ООО "Ланса" ИНН 7704688178, ООО "Илка" ИНН 3810053980, ООО "Производственное объединение "Спектр" ИНН 3848001110, ООО "Титан" ИНН 7536076702 не зарегистрированы в системе ЭТРАН, в период с 1 января 2008 года по настоящее время на них не оформлялись и не могли оформляться перевозочные документы. Поставщиками угля в адрес "Генерация Бурятии" филиал ОАО "ТГК-14" в период с 1 января 2008 года по 31 декабря 2009 года являлись компании ООО "ВостСибЭнергоУголь" (правопреемник ОАО "ВостСибЭнергоУголь") и ОАО "СУЭК".

Таким образом, вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о том, что ООО "Титан" является участником схемы с использованием фирм "однодневок" с целью увеличения добавленной стоимости товара (угля) и уменьшения налоговой нагрузки ОАО "ТГК-14".

ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка" являются организациями, зарегистрированными с нарушением действующего законодательства, имеющими признаки фирм-однодневок, не осуществляющими финансово-хозяйственной деятельности. Сведения, содержащиеся в документах ООО "Титан", ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка", неполны, недостоверны и противоречивы.

Кроме того, Межрайонной инспекцией ФНС России N 2 по г. Чите за период с 13.12.2006 г. по 31.12.2007 г. была проведена выездная налоговая проверка ООО "Титан", в ходе которой установлено (Решение N18-09-77 от 29.09.2009 г. о привлечении к ответственности за совершении налогового правонарушения) и подтверждено судебными актами (Постановление Четвертого Арбитражного Апелляционного суда по делу N А78-8779/2009), что ООО "Титан" покупало уголь у не существующих контрагентов ООО "Фактория" и ООО "Идеал".

Так, суды указали, что правомерность применения вычетов по налогу на добавленную стоимость и включения затрат в состав расходов по налогу на прибыль должен доказать налогоплательщик. При этом данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции и представляемых налогоплательщиком в налоговые органы, должны отвечать установленным законодательствам требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает реализацию права на осуществление налоговых вычетов и включение затрат в состав расходов по налогу на прибыль, а налоговый орган вправе отказать в возмещении налога на добавленную стоимость на сумму вычетов, уменьшении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на расходы, если они не подтверждены надлежащими документами, содержащими достоверные сведения, сформированные вычеты и расходы, хозяйственные операции нереальны либо совершены с контрагентами, не исполняющими налоговых обязанностей.

Из указанных фактов следует, что ООО "Титан" на постоянной основе работает с несуществующими контрагентами, которые не представляют налоговую отчетность и не уплачивают соответствующие налоги. Таким образом, деятельность ООО "Титан" направлена исключительно на получение необоснованной налоговой выгоды для ОАО "ТГК-14" путем использования не существующих контрагентов.

В соответствии с представленными ОАО АБ "Пушкино" документами ответственным лицом при взаимодействии ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Ланса" с банком является имеющий доверенности на получение документов и представление интересов Кравченко Алексей Сергеевич, имеющий доступ к управлению денежными потоками в ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Ланса". Указанные факты свидетельствуют о создании единой подконтрольной системы расчетов между участниками схемы уклонения от налогов и получения необоснованной налоговой выгоды.

При анализе банковских выписок по расчетным счетам контрагентов установлено, что движение денежных средств носит транзитный характер. Полученные денежные средства от ОАО "ТГК-14" перечислялись по цепочке в течение одного или двух банковских дней на расчетные счета участников "схемы", далее денежные средства перечисляются организациями друг другу, а также взаимозависимым организациям, организациям, имеющим признаки "фирм-однодневок", осуществляющим транзитные платежи и созданным незадолго до совершения хозяйственных операций, что также свидетельствует об отсутствии экономического смысла операций в расчетах организаций.

В силу пункта 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов.

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ.

Таким образом, при решении вопроса о возможности принятия расходов в целях исчисления налога на прибыль необходимо исходить из реальности расходов, произведенных для приобретения товаров (работ, услуг), а также их документального подтверждения.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды, в том числе применения более низкой налоговой ставки или получения налогового вычета, является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с пунктами 3 и 4 названного постановления налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами. Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

В пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ N 53 от 12.10.2006 г. указано, что о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств: невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств.

Согласно пункту 10 постановления, налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

Согласно транспортным железнодорожным накладным, грузоотправителем угля являлось угледобывающее предприятие ООО "ВостСибЭнергоУголь" (правопреемник ОАО "ВостСибЭнергоУголь"), погрузка в вагоны осуществлялась средствами ООО "ВостСибЭнергоУголь". При этом накладные не содержат указаний на ООО "Титан", ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка" как участников процесса поставки угля (собственника, агента, экспедитора, плательщика и т.д.). Кроме того, согласно имеющимся документам, ООО "Титан" не производило оприходование угля и не осуществляло его отгрузку. Следовательно, схема движения угля не подтверждает участие в поставках ООО "Титан", ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса", ООО "Илка".

Представленные ООО "Титан" документы содержат недостоверную информацию, не подтверждают реальность осуществления хозяйственных операций с ООО "Илка", ООО "Идеал", ООО "МаркетКом", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Ланса". Первичные документы имеют пороки заполнения, а регистрация организаций на подставных лиц, отсутствие управленческого и технического персонала, трудовых и материальных ресурсов свидетельствует о том, что названные организации созданы для видимости проведения расчетов за товары без намерения осуществлять реальную экономическую деятельность. Сделки, заключенные ООО "Титан" с использованием посредников не несут разумной деловой и экономической цели.

Вышеперечисленные факты свидетельствуют о том, что сделки между ООО "Титан" с ООО "МаркетКом", ООО "Ланса", ООО "Производственное объединение "Спектр", ООО "Илка" являются фиктивными, без намерения создать соответствующие правовые последствия.

Таким образом, в ходе проведения выездной налоговой проверки, установлено необоснованное получение ОАО "ТГК-14" налоговой выгоды, которое выразилось в необоснованном включении в состав расходов затрат по договорам поставки угля, заключенным с ООО "Титан".

Следовательно, в нарушение статьи 252, статьи 253 НК РФ ОАО "ТГК-14" неправомерно отнесены в состав материальных расходов, связанных с производством и реализацией, документально не подтвержденные затраты по договорам с ООО "Титан", что привело к завышению расходов за 2008-2009 годы в сумме 284 255 648 руб., в том числе, за 2008 г. - на 144 527 219 руб., за 2009 г. - на 139 728 429 руб.

ОАО "ТГК-14" не согласно с выводами, указанными в пункте 1.3. Решения N 03-1-21/361 о том, что затраты по найму жилых помещений для своих сотрудников за 2008-2009 гг. в сумме 4 730 131 руб. не подлежат включению в состав расходов для исчисления налога на прибыль в спорный период.

Согласно ст. 255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

Согласно п. 25 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда относятся, в том числе, расходы, произведенные в пользу работника, предусмотренные трудовым договором и (или) коллективным договором.

В исследованных налоговым органом трудовых договорах, заключенных с работниками (сотрудниками) ОАО "ТГК-14" в спорный период, предусмотрено, что затраты по договору найма жилого помещения (за исключением коммунальных услуг) или проживания в гостинице производятся за счет средств Общества. Трудовые договоры были представлены для проверки согласно требованию N 17 п. 13.

Следовательно, затраты на аренду жилых помещений для сотрудников были произведены ОАО "ТГК-14" в 2008-2009 гг. в соответствии с требованиями ст. 255 НК РФ (связаны с содержанием этих работников и предусмотрены трудовыми договорами с ними) и были обоснованно включены в состав расходов для исчисления налога на прибыль в спорный период.

Вышеизложенное подтверждается также разъяснениями Министерства финансов РФ и судебной практикой арбитражных судов РФ: "Расходы на оплату жилья сотрудников, предусмотренные в трудовых договорах, могут учитываться при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций" - Письмо Минфина РФ от 14.03.2006 г. N 03-03-04/2/72; "Расходы на оплату жилья работников, предусмотренные коллективным или трудовым договором, учитываются при налогообложении прибыли в составе расходов на оплату труда в размере, не превышающем 20 процентов от суммы заработной платы" - Письмо Минфина России от 28.10.2010 г. N 03-03-06/1/671.

Согласно п. 4 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда относится стоимость бесплатно предоставляемых работникам в соответствии с законодательством РФ коммунальных услуг, питания и продуктов, предоставляемого работникам налогоплательщика в соответствии с установленным законодательством РФ порядком бесплатного жилья (суммы денежной компенсации за непредставление бесплатного жилья, коммунальных и иных подобных услуг).

Судом установлено, что затраты ОАО "ТГК-14" на оплату жилья сотрудников, предусмотренные трудовыми договорами, не являются предоставлением бесплатного жилья работникам в силу требований действующего законодательством РФ (либо суммами денежной компенсации за непредставление указанного бесплатного жилья). Как справедливо отметил сам налоговый орган в абз.7 стр.44 Решения N 03-1-21/361, в действующем законодательстве отсутствуют нормы, обязывающие коммерческие организации предоставлять работникам бесплатное жилье.

Необоснованность отнесения налоговым органом данных затрат к затратам на бесплатное жилье в основании п. 4 ст. 255 НК РФ доказывает и тот факт, что расходы, понесенные Обществом на оплату жилья, были включены в налогооблагаемый доход при расчете налога на доходы физических лиц. При этом правильность исчисления налога на доходы физических лиц подтверждается пунктом 2.5 Акта налоговой проверки.

Следовательно, ссылка налогового органа на п.4 ст.255 НК РФ в обоснование вынесения пункта 2.1.2.3. оспариваемого Акта проверки является несостоятельной.

ОАО "ТГК-14" не согласно с выводами, указанными в пунктах 1.4. и 1.5. Решения N 03-1-21/361 о том, что в состав внереализационных расходов общества в 2008-2009 гг. были неправомерно включены суммы расходов, относящихся к налоговым периодам 2007-2008 гг., что привело к завышению расходов по налогу на прибыль па общую сумму 5 083 575 руб.

Согласно ии.1 и.2 ст.265 НК РФ к внереализационным расходам приравниваются убытки прошлых налоговых периодов, выявленные в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Получив первичные документы по спорным расходам в 2008-2009 гг., общество правомерно отразило их в налоговом учете по состоянию на период получения указанных документов, служащих основанием для проведения расчетов.

ОАО "ТГК-14" считает, что указанные расходы следует рассматривать в качестве убытков прошлых налоговых периодов, выявленных в текущем (отчетном) налоговом периоде, поскольку применение пп.1 п.2 ст.265 НК РФ не поставлено в зависимость от того, возможно ли определение периода, к которому относятся выявленные расходы.

Подпункт 1 пункта 2 ст.265 НК РФ является специальной правовой нормой по отношению к общей правовой норме - статье 54 НК РФ, устанавливающей общие правила определения налоговой базы. При этом, исходя из общего смысла норм права в целом, а также согласно разъяснениям Конституционного суда РФ, изложенным в Постановлении от 14.05.2003 г. N 8-П, Определениях от 05.10.2000 г. N 199-О, от 01.12.1999 г. N 211-О, специальные нормы имеют приоритет над общими.

Следовательно, пункты 2.1.4.1. и 2.1.4.2. Акта проверки были вынесены налоговым органом необоснованно, о чем свидетельствует также и судебная практика арбитражных судов (Постановление ФАС Поволжского округа от 19.12.2006 г. по делу N А55-5306/06-51).

Согласно пп.1 п.2 ст.265 НК РФ к внереализационным расходам приравниваются убытки прошлых налоговых периодов, выявленные в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Получив первичные документы по спорным расходам в 2008-2009 гг. общество правомерно отразило их в налоговом учете по состоянию на период получения указанных документов, служащих основанием для проведения расчетов.

Суд считает, что указанные расходы следует рассматривать в качестве убытков прошлых налоговых периодов, выявленных в текущем (отчетном) налоговом периоде, поскольку применение пп.1 п.2 ст.265 НК РФ не поставлено в зависимость от того, возможно ли определение периода, к которому относятся выявленные расходы.

ОАО "ТГК-14" не согласно с выводами, указанными в пункте 1.6. Решения N 03-1-21/361 о том, что обществом в нарушение пп. 2 п. 1 ст. 265, п.1 ст. 269, п.1, 4 ст. 328, п. 8 ст. 272 НК РФ неправильно была рассчитана сумма процентов по кредитным договорам в третьем квартале 2009 г. в целях исчисления налога на прибыль, что повлекло завышение расходов по налогу на прибыль за 2009 г. в размере 788 369 руб.

ОАО "ТГК-14" производило расчеты расходов в виде процентов по долговым обязательствам за 3 квартал 2009 г. (имеются в материалах налоговой проверки) в соответствии с требованиями налогового законодательства в указанной части. При произведении указанных расчетов обществом были учтены все требования пп. 2 п. 1 ст. 265, п. 1 ст. 269, п. 1, 4 ст. 328, п. 8 ст. 272, на нарушения которых ссылается налоговый орган.

Фактически разница в размере начисленных процентов по кредитам за июль 2009 г. между расчетами общества и расчетом налогового органа в сумме 788 369 руб. возникла в силу следующего.

Налоговым органом при проведении расчета за 3-ий квартал 2009 г. за основу взята сумма начисленных процентов отдельно по каждому месяцу: июль, август, сентябрь 2009 г.

ОАО "ТГК-14", в соответствии с п. 8 ст. 272 НК РФ в расходы для исчисления налога на прибыль включило сумму, исчисленную на конец отчетного периода, т.е. суммировано по итогам квартала с учетом ограничения по ст. 269 Налогового Кодекса.

Согласно п. 8 ст. 272 НК РФ (в редакции спорного периода) по договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги), срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, в целях настоящей главы расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на конец соответствующего отчетного периода (а не на конец месяца соответствующего отчетного периода, как гласит действующая редакция).

Таким образом, по смыслу п. 8 ст. 272 НК РФ (в редакции спорного периода) расчет процентов по кредитам необходимо производить с использованием расчетных данных по кварталу в целом, а не с использованием сумм по каждому отдельному конкретному месяцу квартала.

Данная позиция подтверждается также Письмом Управления ФНС по г. Москве от 23.01.2009 г. N 19-12/004964 и многими другими официальными разъяснениями действующего законодательства.

Следовательно, ОАО "ТГК-14", в соответствии со смыслом п. 8 ст. 272 НК РФ, расчет процентов в 3 квартале 2009 г. правомерно произвело исходя из суммарных данных на конец соответствующего отчетного периода. В то время как налоговый орган необоснованно применил при расчете процентов в 3 квартале 2009 г. данные на конец месяца отчетного периода (июль 2009 г.). В то время как, согласно Федерального закона от 25.11.2009 г N 281-ФЗ данная редакция действует лишь с 2010 г.

Суд считает, что использование данных каждого отдельного месяца (а не квартала в целом) для расчета процентов за 3 квартал 2009 г. (в т.ч. за июль 2009 г.) со стороны налогового органа является неправомерным и напрямую противоречит п. 8 ст. 272 НК РФ.

Таким образом, сумма процентов по кредитам как за 3 квартал 2009 г. в целом, так и за июль 2009 г. была рассчитана обществом правомерно и в соответствии с действующей на тот момент редакцией налогового законодательства (п. 8 ст. 272 НК РФ).

Согласно п. 8 ст. 272 НК РФ (в редакции спорного периода) по договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги), срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, в целях настоящей главы расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на конец соответствующего отчетного периода (а не на конец месяца соответствующего отчетного периода, как гласит действующая редакция).

Таким образом, по смыслу п. 8 ст. 272 НК РФ (в редакции спорного периода) расчет процентов по кредитам необходимо производить с использованием расчетных данных по кварталу в целом, а не с использованием сумм по каждому отдельному конкретному месяцу квартала.

Данная позиция подтверждается также Письмом Управления ФНС по г. Москве от 23.01.2009 г. N 19-12/004964 и многими другими официальными разъяснениями действующего законодательства.

ОАО "ТГК-14" не согласно с выводами, указанными в пункте 2.3. Решения N 03-1-21/361 о том, что общество в нарушение пп.1 п. 2 ст. 171, ст.170, пп.12 н.2 ст.149 НК РФ неправомерно включило в состав налоговых вычетов по НДС суммы налога по услугам, приобретаемых для осуществления операций, не признаваемых объектом налогообложения, что привело к занижению НДС за 2008 г. в размере 235 228 руб.

Согласно пп. 1 п.1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передаче имущественных прав.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории РФ либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при вывозе товаров, перемещаемых через границу РФ без таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию РФ, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях: приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

Суд считает, что договор N 4-06-1207 от 20.11.2006 г. с ОАО АКБ "Руссобанк" и договор N 4-07-858 от 27.09.2007 г. с ОАО "УЭУК" не подпадают под действие пп.12 п.2 ст.149 НК РФ, поскольку согласно них не производилась непосредственно реализация ценных бумаг, а контрагентами обществу оказывались услуги, связанные с продажей права на приобретение акций.

При этом, как указывает сам налоговый орган (абз.2 стр.112 Решения N 03-1-21/361), в силу пп.12 п.2 ст.149 НК РФ не подлежит налогообложению НДС именно реализация ценных бумаг, как таковая.

Следовательно, по смыслу указанной нормы, оплата услуг, связанных с продажей права на приобретение акций, реализацией ценных бумаг, как таковой, не является.

Кроме того, в соответствии с п. 7 ст. 149 НК РФ освобождение от налогообложения в соответствии с положениями настоящей статьи не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. При этом договор N 4-06-1207 от 20.11.2006 г. с ОАО АКБ "Руссобанк" и договор N 4-07-858 от 27.09.2007 г. с ОАО "УЭУК" являются агентскими договорами. Следовательно, освобождение от налогообложения по пп.12 п. 2 ст. 149 НК РФ было необоснованно применено налоговым органом в части взаимоотношений сторон по указанным агентским договорам.

Следовательно, указанные операции были правомерно учтены ОАО "ТГК-14" при исчислении НДС, что подтверждается также и материалами судебной практики по схожим вопросам (Постановление ФАС Московского округа от 27.10.2011 г. по делу N А40-122187/10).

ОАО "ТГК-14" не согласно с выводами, указанными в пункте 2.4. Решения N 03-1-21/361 о том, что общество в нарушение п. 1 и п. 2 ст. 171 НК РФ неправомерно завысило налоговые вычеты по НДС, что привело к его занижению за спорный период на 4 779 900 руб.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории РФ либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу РФ без таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения НДС операции, указанные в пункте 3 статьи 39 настоящего Кодекса.

Согласно пп. 4 п. 3 ст.39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 25.02.1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиции - денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта; инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Вместе с тем, размещение акций (в том числе дополнительных акций), согласно договора от 18.04.2008 г. с ОАО КИТ Финанс Инвестиционный банк и договора от 02.06.2008 г. с ООО "КИТ Финанс", по мнению ОАО "ТГК-14", не является деятельностью, носящей инвестиционный характер. Уступка имущественных требований по указанным договорам осуществлялась обществом не в целях передачи указанных прав как инвестиций или вкладов, а в рамках исполнения сделок по их приобретению потенциальными приобретателями. Данные операции, направленные на реализацию принадлежащих обществу имущественных прав (требований), не могут быть квалифицированы как имеющие инвестиционный характер, в связи с чем, к ним не подлежат применению положения пп.4 п. 3 ст.39 НК РФ, а выручка от данной реализации должна быть учтена в составе доходов.

Указанное подтверждается официальными разъяснениями действующего законодательства (Письмо ФНС России от 12.08.2011 г. N СА-4-7/13193@ "О направлении обзора постановлений Президиума ВАС РФ по налоговым спорам"), а также материалами судебной практики арбитражных судов РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.02.2011 г. N 13295/10).

Следовательно, ОАО "ТГК-14" правомерно, в соответствии со статьями 146, 170, 171 НК РФ, учло операции по договору от 18.04.2008 г. с ОАО КИТ Финанс Инвестиционный банк и договору от 02.06.2008 г. с ООО "КИТ Финанс" при исчислении НДС. Передача прав по указанным договорам не носит инвестиционный характер, является реализацией товаров (работ, услуг) и подлежит включению в налоговую базу по НДС в общем порядке.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, признает частично обоснованными требования, заявленные ОАО "ТГК-14" к МИФНС России по КН N 4.

Уплаченная при подаче заявления госпошлина подлежит взысканию с ответчика, уплате за счет средств федерального бюджета.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем, апелляционные жалобы налогового органа и общества не подлежат удовлетворению.

Доводы апелляционных жалоб не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.12.2012 по делу N А40-122173/12-20-621 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

В.Я. Голобородько Н.В. Дегтярева