Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 марта 2013 г. N 17АП-493/13

г. Пермь

13 марта 2013 г.

Дело N А71-12494/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 13 марта 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А,

судей Нилоговой Т.С.

Мартемьянова В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Саттаровой Н.О., рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, дело А71-12494/2012

по иску ООО "Газпром межрегионгаз Ижевск" (ОГРН 1021801582901, ИНН 1834021673) к ОАО "Научно-производственное объединение "Ижмаш" (ОГРН 111832003018, ИНН 1832090230) о понуждении заключить договор,

в судебном заседании приняли участие представители:

истца: Хузин В.Д. (паспорт, дов. от 02.12.2010),

Мамилов К.В. (паспорт, дов. от 03.12.2010),

ответчика: Галимова Э.В. (паспорт, дов. от 21.12.2012)

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ижевск" (далее - Общество "Газпром межрегионгаз Ижевск", Истец) 08.10.2012 обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к открытому акционерному обществу "Научно-производственное объединение "Ижмаш", (далее - Объединение "Ижмаш", Ответчик) с иском о понуждении заключить договор поручительства на условиях оферты, направленной с письмом исх. N 3868 от 16.12.2011, на основании ч. 5 ст. 429, ч. 4 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 07.12.2012 (судья Желнова Е.В.) исковые требования удовлетворены.

Ответчик обжаловал названное решение в апелляционном порядке.

Определением от 14.02.2013 апелляционный суд на основании п. 6.1 ст. 268 и п. 4 ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации перешел к рассмотрению исковых требований Общества "Газпром межрегионгаз Ижевск" по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее - АПК РФ) для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции; к участию в настоящем деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ОАО "Ижевский машзавод" и ОАО "Ижмашэнерго", дело к судебному разбирательству в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции по существу спора назначено 05.03.2013 с 14 час. 00 мин.

05.03.2013 в апелляционный суд поступили письменные пояснения ОАО "Ижевский машзавод", содержащие указание на незаконность исковых требований Общества "Газпром межрегионгаз Ижевск".

В судебном заседании апелляционного суда представители истца настаивали на исковых требованиях, представитель ответчика возражал против их удовлетворения.

Разрешая дело по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, апелляционный суд исходит из следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, Общество "Газпром межрегионгаз Ижевск" мотивирует свои исковые требования о понуждении Ответчика к заключению договора поручительства совершением между ними 22.06.2011 предварительного договора (л.д. 10-11), в соответствии с пунктами 1.1 и 1.4 которого они обязались заключить не позднее 15.02.2012 основной договор поручительства, в соответствии с которым Объединение "Ижмаш" как поручитель обязуется отвечать перед Обществом "Газпром межрегионгаз Ижевск" (поставщиком) за исполнение ОАО "Ижмашэнерго" обязательств по Соглашению о погашении задолженности ОАО "Ижмашэнерго" перед Обществом "Газпром межрегионгаз Ижевск" от 22.06.2011.

В п. 1.2 предварительного договора от 22.06.2011 стороны так определили предмет основного договора: поручитель (Объединение "Ижмаш") обязуется нести солидарную ответственность с ОАО "Ижмашэнерго" перед Обществом "Газпром межрегионгаз Ижевск" за исполнение обязательств ОАО "Ижмашэнерго" по Соглашению, указанному в п. 1.1 настоящего договора, включая возврат суммы основного долга или его части, а также уплату процентов, государственной пошлины в случае неисполнения ОАО "Ижмашэнерго" своих обязательств по Соглашению.

Основанием ответственности Поручителя (Объединения "Ижмаш") является неоплата ОАО "Ижмашэнерго" очередного платежа в срок, установленный Соглашением.

В случае просрочки исполнения ОАО "Ижмашэнерго" обязательств перед Обществом "Газпром межрегионгаз Ижевск" (поставщиком), последнее вправе потребовать исполнения обязательств у Поручителя.

Кроме того, в п. 1.3 предварительного договора его стороны установили другие существенные условия основного договора, а именно:

- общая сумма, на которую выдается поручительство, составляет 164.578.538 руб. 25 коп. по состоянию на 01.06.2011, возникшей по договору поставки газа N 56-4-0500/09/53001681 от 01.11.2008, в том числе: 152.361.526 руб. 64 коп. - остаток задолженности за поставленный газ; 11.908.047 руб. 21 коп. - проценты, начисленные по решению суда; 8.964 руб. 40 коп. - расходы на отключение; 300.000 руб. - государственная пошлина.

- ОАО "Ижмашэнерго" оплачивает задолженность и проценты, указанные в п. 1 соглашения, в соответствии с приведенным графиком.

Следовательно, существенными условиями основного договора поручительства стороны предварительного договора посчитали указание на объём, характер и график исполнения денежных обязательств со стороны ОАО "Ижмашэнерго", в отношении которых со стороны Объединения "Ижмаш" выдаётся поручительство.

Общество "Газпром межрегионгаз Ижевск" с сопроводительным письмом от 16.12.2011 исх. N 3868 направило в адрес Объединения "Ижмаш" подписанный со своей стороны проект основного договора поручительства с просьбой о его подписании (л.д. 13-15).

После получения 27.12.2011 проекта договора поручительства Объединение "Ижмаш" письмом от 13.02.2012 исх. N 86-НПО отказалось от его подписания. При этом Объединение "Ижмаш" указало, что 18.01.2012 в отношении ОАО "Ижмашэнерго" открыто конкурсное производство и данное лицо самостоятельно не имеет возможности осуществлять платежи по соглашению от 22.06.2011, так как оплата может быть осуществлена только с соблюдением установленной Законом о банкротстве очередности на завершающей стадии конкурсного производства; указанные обстоятельства существенно ухудшают положение Объединения "Ижмаш" как будущего поручителя (л.д. 16).

Отказ Объединения "Ижмаш" от заключения основного договора поручительства послужил основанием для обращения Общества "Газпром Межрегионгаз Ижевск" в арбитражный суд с заявлением об обязании ответчика заключить договор поручительства на условиях оферты, направленной с письмом от 16.12.2011 N 3868.

Позиция ответчика Объединения "Ижмаш" в отношении предъявленных к нему исковых требований сводится к следующему.

Так, в отзыве от 12.11.2012 на исковое заявление Ответчик указал, что в связи с признанием ОАО "Ижмашэнерго" банкротом все его обязательства в силу п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" считаются наступившими, в связи с чем соглашение от 22.06.2011 утратило свою юридическую силу и не подлежит исполнению. Поскольку согласно ст. 361 ГК РФ поручительство является акцессорным обязательством по отношению к основному обязательству, то прекращение последнего влечет за собой невозможность заключить основной договор поручительства применительно к указанному соглашению. Также Объединение "Ижмаш" полагает, что может отказаться от совершения основного договора поручительства в силу положений п. 1 ст. 367 ГК РФ, так как из-за банкротства ОАО "Ижмашэнерго" ответчик при заключении договора поручительства должен был бы единовременно погасить всю оговоренную в соглашении от 22.06.2011 задолженность, то есть оказался бы в худших условиях, нежели в момент, когда был совершен предварительный договор (л.д. 24-26).

В ходе рассмотрения дела в апелляционном суде ответчик представил дополнительное обоснование своей позиции и указал, что вступления Соглашения от 22.06.2011 в силу согласно его п. 6 обусловлено его одобрением со стороны совета директоров ОАО "Ижевский машзавод". Ввиду того, что такого одобрения не было, само соглашение в силу не вступило, а значит в соответствии с п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" не может быть заключен и основной договор поручительства в отношении обеспечения обязательств по Соглашению от 22.06.2011.

Согласно ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 5 ст. 429 и п. 4 ст. 445 ГК РФ).

По договору поручительства в силу ст. 361 ГК РФ поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (п. 1 ст. 367 ГК РФ).

По настоящему делу очевидно, что стороны согласно предварительного договора от 22.06.2011 обязались заключить в будущем основной договор поручительства для обеспечения исполнения ОАО "Ижмашэнерго" своих обязательств перед Обществом "Газпром межрегионгаз Ижевск" согласно соглашению от 22.06.2011, в соответствии с которым Общество "Газпром межрегионгаз Ижевск" и ОАО "Ижмашэнерго" достигли согласия об установлении для последнего рассрочки исполнения обязательств в сумме 164.578.538,25 руб. по состоянию на 01.06.2011, возникших по договору поставки газа от 01.11.2008 N 56-4-0500/09/53001681.

В п. 6 Соглашения от 22.06.2011 его стороны предусмотрели, что оно вступает в силу с момента подписания договора поручительства с ОАО "Ижевский машзавод", обеспечивающего исполнение настоящего соглашения при условии одобрения его советом директоров ОАО "Ижевский машзавод" и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств.

В соответствии с п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" вступление договора поручительства в силу может быть обусловлено отлагательными условиями, к которым могут быть отнесены такие обстоятельства, как заключение кредитором с должником или третьими лицами иных обеспечительных сделок (например, договора ипотеки), изменение состава участников или органов управления общества-поручителя или должника и т.п.

По сути Общество "Газпром межрегионгаз Ижевск" выдвинуло в качестве условия существования оговоренной Соглашением от 22.06.2011 рассрочки предоставление со стороны ОАО "Ижевский машзавод" дополнительного обеспечения в виде поручительства за исполнение ОАО "Ижмашэнерго" обязательств по договору поставки газа от 01.11.2008 N 56-4-0500/09/53001681. В связи с этим этом указание на необходимость одобрения такого договора поручительства советом директоров следует рассматривать как требование о соблюдении со стороны ОАО "Ижевский машзавод" соответствующей нормы ст. 83 Федерального закона "Об акционерных обществах", но не как самостоятельное отлагательное условие, с которым связано вступление Соглашения от 22.06.2011 в силу.

Следовательно, Соглашение от 22.06.2011 вступило в силу, поскольку оговоренный в нём договор поручительства со стороны ОАО "Ижевский машзавод" был совершен 22.06.2011 с участием в нём также Общества "Газпром межрегионгаз Ижевск" и ОАО "Ижмашэнерго". Более того, из фактических действий сторон и переписки между ними следует, что Соглашение от 22.06.2011 исполнялось. Последнее подтверждается фактом перечисления 30.000.000 руб. (первый транш в соответствии с оговоренной Соглашением от 22.06.2011 рассрочкой), а также содержанием протокола совещания по вопросу погашения задолженности за газ от 12.10.2011, письмом Объединения "Ижмаш" от 15.03.2012.

Решения об одобрении договора поручительства от 22.06.2011 Советом директоров ОАО "Ижевский машзавод" не принималось. Последнее, тем не менее, не свидетельствует о недействительности данной сделки, поскольку она является оспоримой, но никто из заинтересованных лиц в судебном порядке с иском о признании сделки недействительной по основаниям несоблюдения норм корпоративного законодательства не обращался.

С учетом изложенных обстоятельств апелляционный суд не может согласиться с доводами ответчика об отсутствии оснований для понуждения его к заключению основного договора.

Объединение "Ижмаш" (генеральный директор Кузюк М.В.) и ОАО "Ижевский машзавод" (и.о. генерального директора Кузюк М.В.), а равно и ОАО "Ижмашэнерго" являются друг по отношению к другу заинтересованными лицами применительно к положениям ст. 19 Закона о банкротстве, что помимо пояснений представителей сторон по настоящему делу подтверждается, в частности, постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2012 по делу N А71-6742/2011 о банкротстве ОАО "Ижмашэнерго".

Следовательно, Объединение "Ижмаш" в момент совершения предварительного договора от 22.06.2011 должно считаться осведомленным о фактическом финансово-хозяйственном состоянии ОАО "Ижмашэнерго", которое обусловило необходимость для последнего уже 08.07.2011 обратиться в арбитражный суд с заявлением о своём банкротстве (определением арбитражного суда от 21.07.2011 заявление принято, возбуждено дело о банкротстве N А71-6742/2011).

Кроме того, из материалов настоящего дела очевидно, что на 22.06.2011 (дата совершения предварительного договора) в отношении ОАО "Ижмашэнерго" уже осуществлялось иное дело о банкротстве (N А71-522/2011), о чём Объединение "Ижмаш" также было осведомлено. Последний факт подтверждается тем, что ссылка на данное дело содержится в п. 1.4 договора поручительства от 22.06.2011, подписанное от имени ОАО "Ижевский машзавод" и.о. генерального директора Кузюк М.В., который одновременно являлся генеральным директором Объединения "Ижмаш".

Таким образом, Объединение "Ижмаш" в момент совершения предварительного договора от 22.06.2011 отдавало себе отчет о предстоящем осуществлении в отношении ОАО "Ижмашэнерго" производства по делу о банкротстве и о тех юридически-значимых последствиях, которые повлечет за собой возбуждение дела о банкротстве.

Апелляционный суд не может согласиться с доводами Объединения "Ижмаш" о том, что Соглашение от 22.06.2011 утратило свою юридическую силу на основании ст. 126 Закона о банкротстве в связи с признанием ОАО "Ижмашэнерго" банкротом. Согласно названной норме законодательства о банкротстве считается наступившим срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств. Соответственно, следствием признания банкротом ОАО "Ижмашэнерго" является изменение срока исполнения со стороны данного должника обязательств, что, тем не менее, не влечет за собой недействительность Соглашения от 22.06.2011.

Также нужно учитывать, что основным обязательством, в обеспечение которого сторонами предварительного договора от 22.06.2011 предполагалось заключить основной договор поручительства, является указанное в Соглашении от 22.06.2011 обязательство по договору поставки газа от 01.11.2008 N 56-4-0500/09/53001681 в части оплаты 164.578.538,25 руб. Данное обязательство своей правовой природы с признанием ОАО "Ижмашэнерго" банкротом не видоизменило и остаётся существующим, в связи с чем в рассматриваемом споре не могут быть применены положения п. 1 ст. 367 ГК РФ о прекращении поручительства.

С учетом изложенного исковые требования Общества "Газпром межрегионгаз Ижевск" подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст. 173 АПК РФ по спору о понуждении заключить договор в резолютивной части решения суд обязан указать условия, на которых стороны обязаны заключить договор. В связи с этим апелляционный суд полагает необходимым изложить текст договора, который обязаны заключить стороны по настоящему делу.

Решение арбитражного суда первой инстанции от 07.12.2012 по настоящему делу подлежит отмене на основании п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ в связи с нарушением норм процессуального права.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ. При этом в связи с удовлетворением апелляционной жалобы ответчика (отменой обжалуемого решения) следует произвести зачет госпошлины и окончательно взыскать с Объединения "Ижмаш" в пользу Общества "Газпром межрегионгаз Ижевск" лишь 2.000 руб. в возмещение расходов по уплате госпошлины за подачу иска.

Руководствуясь статьями 110, 176, 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 07 декабря 2012 по делу А71-12494/2012 отменить.

Исковые требования удовлетворить.

Обязать ОАО "НПО "Ижмаш" заключить с ООО "Газпром межрегионгаз Ижевск" договор поручительства на условиях оферты, направленных с письмом исх. N 3868 от 16.12.2011, а именно на следующих условиях:

"ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

ООО "Газпром межрегионгаз Ижевск", именуемое в дальнейшем "Поставщик" и ОАО "Научно-производственное объединение "Ижмаш", именуемый в дальнейшем "Поручитель", далее совместно именуемые - Стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

По настоящему договору Поручитель обязуется отвечать перед Поставщиком за исполнение ОАО "Ижмашэнерго" (далее - Должник) обязательств по Соглашению о погашении задолженности Должника перед Поставщиком от 22.06.2011 (далее по тексту - Соглашение).

Должник оплачивает сумму долга указанную в Соглашении, в соответствии с нижеследующим графиком:

· до 15.06.2012 - 25 500 000, 00 руб. (сумма основного долга) и -

5 061 241, 50 руб. (проценты по настоящему Соглашению);

· до 15.12.2012 - 23 100 000, 00 руб. (сумма основного долга) и - 4

006 484, 65 руб. (проценты по настоящему Соглашению);

до 15.06.2013 - 24 100 000, 00 руб. (сумма основного долга) и -3 034 326, 91 руб. (проценты по настоящему Соглашению);

до 15.12.2013 - 25 700 000, 00 руб. (сумма основного долга) и -2 054 150, 41 руб. (проценты по настоящему Соглашению);

до 15.06.2014 - 23 970 491, 04 руб. (сумма основного долга) и -985 704, 99 руб. (проценты по настоящему Соглашению).

ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

Поручитель обязуется нести солидарную ответственность с Должником перед Поставщиком за исполнение обязательств Должника по Соглашению, указанному в п. 1.1 настоящего договора, в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) Должником своих обязательств по Соглашению.

Основанием ответственности Поручителя является неоплата Должником очередного платежа в срок, установленный Соглашением.

Кредитор обязуется извещать Поручителя обо всех допущенных Должником нарушениях Соглашения, в том числе о просрочке оплаты задолженности, и о любых других нарушениях, а также обо всех других обстоятельствах, влияющих на исполнение Должником своих обязательств перед Поставщиком.

3. СРОКИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

3.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения Сторонами обязательств.

3.2. Поручительство прекращается:

- в случае если после подписания настоящего договора обязательство Должника по Соглашению изменились (дополнительными соглашениями) и указанные изменения влекут увеличение ответственности или неблагоприятные последствия для Поручителя без его письменного согласия;

- в случае если Поставщик отказался принять надлежащее исполнение по Соглашению, предложенное Должником или Поручителем;

- в случае надлежащего исполнения Должником обязательств по Соглашению;

- в случае перевода долга по Соглашению с Должника на другое лицо, если Поручитель не дал Поставщику согласия отвечать за нового должника;

- в иных предусмотренных законом случаях.

4. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

4.1. Настоящий договор составлен в двух экземплярах - по одному для каждой из Сторон".

Взыскать с ОАО "НПО "Ижмаш" в пользу ООО "Газпром межрегионгаз Ижевск" 2.000 (две тысячи) рублей в возмещение расходов по оплате государственной пошлины за подачу иска.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

В.И. Мартемьянов Т.С. Нилогова