Счастливое избавление от долгов (Д. Елистратов, "Консультант", N 1, январь 2008 г.)

Счастливое избавление от долгов

В России в связи с очень высоким темпом роста долгов у компаний одним из самых популярных инструментов для "очистки" баланса от проблемной дебиторской заложенности становится использование договора уступки права требования (цессии). Ведь цессия помогает кредитору быстро улучшить финансовые показатели и вернуть часть своих средств.

На практике от просроченной задолженности избавляются по сниженной цене. В США ее в зависимости от качества долга (давности возникновения, характеристик должника и т.д.) продают по цене от 5 до 50 центов за 1 доллар. В России же сейчас нет фиксированных ценовых интервалов, в рамках которых продают просроченную задолженность. Стоимость ее, как правило, составляет от 5 до 90 процентов от основной суммы долга. Кредитор в случае продажи долгов экономит время, а в случае банкротства должника - и деньги. Все чаще цессионариями в России становятся коллекторские агентства (агентства по взысканию долгов)*(1), которые создаются для аккумулирования, покупки долгов и их последующего взыскания, однако приобретать долги могут и другие компании.

Правовой фундамент

Переход прав кредитора регулируется главой 24 Гражданского кодекса "Перемена лиц в обязательстве". В соответствии с пунктом 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании какого-либо обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти на основании закона. При этом происходит перемена лиц в обязательстве.

В договоре цессии участвуют две стороны: цедент (продавец задолженности) и цессионарий (покупатель). По общему правилу кредитору не требуется согласие должника, чтобы передать свои права требования по договору (п. 2 ст. 382 ГК РФ), за исключением ситуаций, когда это противоречит закону или предусмотрено основным соглашением. Однако должнику все же целесообразно письменно сообщать о предстоящей смене кредитора. Заемщик вправе не исполнять обязательство перед новым кредитором, если не получил доказательства перехода к тому требования по договору цессии. Если он не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе права требования, цессионарий может не получить причитающиеся ему средства. Ведь в данном случае должник может выплатить долг цеденту, и по сути это будет исполнением обязательства надлежащему кредитору.

Пунктом 2 статьи 385 ГК РФ установлено, что кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать цессионарию документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, которые имеют значение для реализации требования.

Перечень документов, подлежащих передаче при заключении договора цессии, нормативно не установлен, а в пункте 2 статьи 385 ГК РФ указано лишь, что к таковым относятся "документы, удостоверяющие право требования". Это могут быть: акты сдачи-приемки товара, работ, акты сверки расчетов, копии договоров купли-продажи, счетов-фактур, накладных и др. Следовательно, обязанность цедента предоставить подтверждение перехода права требования будет считаться исполненной с момента передачи любых документов, которые свидетельствуют о наличии права требования у нового кредитора. Если это право уступалось неоднократно, то в данном случае подтверждающими документами будут являться заверенные организацией-цедентом копии договоров, из которых первично возникло право требования, а также всех договоров уступки и актов (если они составлялись при передаче права требования), удостоверяющих переход права требования к цеденту.

Границы возможного

Статья 389 ГК РФ содержит определенные требования к форме цессии. Уступка требования по сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть оформлена таким же образом, как сама сделка. А по сделке, требующей государственной регистрации, она должна быть зарегистрирована в установленном порядке. Что же касается цессии по ордерной ценной бумаге, то в этом случае сделка совершается с помощью индосамента (передаточной надписи) на оборотной стороне.

Чаще всего операции по продаже дебиторской задолженности оформляют договором и актом передачи права требования. При этом нужно подробно описать в документах, на основании какого соглашения возникло данное право, в чем заключается обязанность должника и другие важные моменты.

Следует отметить, что договор цессии всегда должен быть возмездным. Если дело, связанное с уступкой прав требования, попадет в суд, то сторонам нужно будет документально подтвердить, что сделка, заключенная между цедентом и цессионарием, носит возмездный характер. В противном случае она может быть признана договором дарения со всеми вытекающими из этого последствиями. Соответственно, хотя в главе 24 Гражданского кодекса прямо и не указано, должен ли договор цессии быть возмездным, необходимо обязательно определить цену соглашения.

Согласно пункту 2 статьи 388 ГК РФ, кредитор не может уступить право требования без согласия должника, если обязательство последнего непосредственно связано с личностью первого (если речь идет о возмещении вреда, нанесенного здоровью, или алиментах).

Страховой случай

Уступка права требования, перешедшего к страховщику в порядке суброгации*(2), в настоящее время стала наиболее актуальной. Дело в том, что за последние годы все чаще происходят случаи отзыва у страховщиков лицензий на страховую деятельность. В связи с этим таким компаниям пришлось на практике решать проблемы передачи суброгационных прав. На сегодняшний день передача другим страховщикам прав требования считается вполне правомерной. Суброгация как таковая представляет собой переход к страховщику в пределах выплаченной суммы права требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки (ч. 1 ст. 965 ГК РФ). Следовательно, суброгация - это частный случай перемены лица в обязательстве (ст. 387 ГК РФ).

Гражданским кодексом установлены и другие ограничения, сопутствующие уступке требования. Пункт 1 статьи 388 ГК РФ запрещает кредитору передавать долг другому лицу, если это противоречит, например, основному договору. С уступкой требования права первоначального кредитора переходят к цессионарию в полном объеме и на тех же условиях, в частности переходит и право требования неуплаченных процентов (ст. 384 ГК РФ). При этом цедент несет ответственность перед цессионарием только за недействительность переданного требования. Это означает, что за неисполнение требования должником цедент не отвечает. Исключением является ситуация, когда первоначальный кредитор поручается за должника перед цессионарием.

Существо договора цессии состоит в том, что кредитор, которому на основании обязательства принадлежит право требования, передает его другому лицу по сделке, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. При этом необходимо отметить, что в случае замены кредитора в обязательстве само обязательство не изменяется.

Если дело дойдет до суда, то при подсчете срока исковой давности необходимо правильно определять начальную дату этого срока. В соответствии с пунктом 1 статьи 200 ГК РФ это день, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании срока исполнения. Поскольку к новому кредитору переходят все права первоначального кредитора, срок для обращения в суд начинается с момента нарушения первоначальным должником его обязательства по договору а не с момента заключения договора о переводе долга.

Право требовать, но не взыскать

На практике предприятия нередко используют договор цессии, чтобы оформить отношения судебного представительства. Речь идет о том, что первоначальный кредитор уступает цессионарию право взыскать с должника деньги в судебном порядке. При этом за передаваемое требование он получает от нового кредитора часть взысканных с должника средств. В данном случае договор цессии является притворной сделкой (п. 2 ст. 170 ГК РФ), основная цель которой - прикрыть другую операцию, например возмездное оказание услуг. По Гражданскому же кодексу предметом цессии является право нового кредитора требовать исполнения обязательства, а не право взыскать долг.

Некоторые цеденты используют договор цессии с целью уйти от возможных нежелательных последствий требования выплаты долга, которые неизбежны, если между цедентом и должником существуют хорошие партнерские или личные отношения. Продавая свое право требования, цедент остается в хороших отношениях с должником, объяснив необходимость продажи, а все (как правило, неприятные для должника) процедуры взыскания проводит новый кредитор.

Хитрый ход банкиров

Институт цессии активно применяется в банковской сфере. Рассмотрим, как именно происходит передача просроченных кредитов на практике. Банк, для того чтобы сократить объем "просрочки", в договорном порядке либо на конкурсной основе находит покупателя имеющейся у него дебиторской задолженности. Не сложно догадаться, что к продаже обычно готовят проблемную задолженность. Как правило, это случаи мошенничества, дела с должниками-банкротами, ненайденными физическими лицами и т.д. Просрочка в данных делах не бывает меньше трех месяцев, поскольку это минимальный срок, за который дело обрабатывается собственной службой безопасности банка. Предположим, банк-цедент имеет 15 проблемных дел с просрочкой более года на сумму 30 миллионов рублей. По договору цессии он уступает права требования к должнику за 5 миллионов рублей. Но совершенно очевидно, что цессионарий не сможет вернуть сумму долга в 5 миллионов рублей, чтобы как минимум покрыть затраты на приобретение данного долга. На таких условиях вряд ли кто-то купит эти дела. Поэтому для продажи таких долгов используется следующий механизм. Вместе с 15 труднейшими делами банк продает за указанную сумму в 5 миллионов рублей еще пару дел, взыскание по которым не составит труда. Это могут быть, например, дела стабильных действующих крупных организаций, у которых просрочка образовалась по несущественным причинам. Сумма долга по этим двум делам составляет 5,5 миллиона рублей. Таким образом, цессионарий стабильно возвращает потраченные деньги на покупку долга и может пробовать вернуть задолженность по имеющимся 15 проблемным делам. А банк, в свою очередь, избавляет свой баланс от 15 безнадежных долгов.

Три сценария

Рассмотрим ситуацию продажи долга при наличии нескольких кредиторов и должника, стоящего на грани банкротства. Компания "А" должна нескольким кредиторам по 5 миллионов рублей. Компания-должник, по мнению кредитора "Б", может стать через несколько лет прибыльной. Кредитор "Б", для того чтобы не началась процедура банкротства, заключает многосторонний договор сроком на два года о замораживании требований остальных кредиторов к должнику. "Б" начинает инвестировать средства в компанию "А", развивать производство и т.д.

1 сценарий. Один из кредиторов - участников договора о замораживании требований к должнику - продает свое право требования новому должнику.

В данной ситуации цедент обязан предупредить цессионария о наличии договора по отношению к должнику. В противном случае сделка считается оспоримой. Цедент также обязан уведомить должника о состоявшейся сделке, т.к. в силу статьи 385 ГК РФ "должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу".

2 сценарий. Один из кредиторов - участников только устной договоренности о замораживании требований к компании "А" - продает свое право требования новому кредитору.

Цессионарий в данном случае, в соответствии со статьей 384 ГК РФ, обладает всеми правами цедента. В этой статье, в частности, указывается, что "если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты". Таким образом, у должника появляется риск того, что новый кредитор затеет процедуру банкротства.

3 сценарий. Существует договор между всеми кредиторами о замораживании требований к должнику. Один из кредиторов продает свое право требования новому кредитору.

В указанном случае цедент должен сообщить цессионарию об имеющемся договоре между всеми первоначальными кредиторами, а также заключить с цессионарием договор, содержащий определенные ограничения. И после подписания подобного договора право требования будет принадлежать цессионарию, но с ограничениями, установленными договором между первоначальными кредиторами. Таким образом, цессионарий получит деньги от должника по истечении двух лет, которые установили в договоре первоначальные кредиторы.

В рассмотренных выше случаях контроль над ситуацией осуществляют кредиторы. Они могут как вытащить должника из долговой ямы, так и обанкротить его.

Почем должок?

Как определяется стоимость долга при его продаже? Компания-цедент, а также компания-цессионарий (покупатель) для выявления стоимости долга оценивают следующие его характеристики:

давность возникновения:

количество должников (если идет продажа долгов пулом, или портфелем):

сумму основного долга:

сумму штрафных санкций: личность

должника, его имущественное положение:

наличие судебного решения:

правомерность требований к должнику.

Если привести среднюю стоимость, то долг

с давностью возникновения до 30 дней продается с дисконтом в 5-10 процентов от суммы долга:

с давностью до трех месяцев - с дисконтом в 10-20 процентов от суммы долга:

с давностью до года - с дисконтом в 20-30 процентов от суммы долга:

с давностью от года до трех лет - с дисконтом в 30-60 процентов от суммы долга.

Стоимость долга устанавливается изначально самой компанией, как правило по заключению юридического отдела или штатного юриста. Впоследствии, конечно, начальная цифра корректируется в соответствии с рыночными ценами. Так называемая рыночная стоимость долга складывается из количества предложений, поступающих от потенциальных покупателей долгов конкретного вида. На практике у компании-цедента существует два выхода: ждать покупателя долгов за свою цену либо согласиться на предложение потенциального цессионария, которое всегда меньше, чем заявленная стоимость долга.

Д. Елистратов,

заместитель генерального директора

Коллекторского агентства "Аспект"

"Консультант", N 1, январь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Подробнее о коллекторских агентствах см. статью Александра Федорова и Дмитрия Жданухина "Полномочия передаем коллектору" в N 1 журнала "Консультант" за 2007 год.

*(2) Суброгация - переход к страховщику, уплатившему страховое возмещение, права требовать компенсацию с лица, ответственного за ущерб, причиненный страхователю.