Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2013 г. N 09АП-4271/13

город Москва

19 марта 2013 г.

Дело N А40-73619/11-4-362Б

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

Судей В.Я. Голобородько, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Привалова Алексея Валерьевича

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2012

по делу N А40-73619/11-4-362Б, принятое судьей С.И. Назарец

по заявлению ОАО "Номос-банк"

(ОГРН 1027739019208, 109249, г. Москва, ул. Верхняя Радищевская, д. 3, стр. 1)

о замене кредитора ОАО "Номос-банк" в порядке процессуального правопреемства компанией "Cabiar enterprises limited"

лица, участвующие в деле, не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.10.2011 в отношении ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Большаков Е.А. Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 217 от 19.11.2011.

Определением арбитражного суда от 23.01.2012 в порядке ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в реестр требований кредиторов должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" было включено требование ОАО "НОМОС-БАНК": в третью очередь в размере 231 385 815 руб. 31 коп. - основной долг; в третью очередь отдельно, с очередностью удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов в размере 4 935 082 руб. 53 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

В Арбитражный суд г. Москвы ОАО "НОМОС-БАНК" обратилось с заявлением о замене кредитора ОАО "НОМОС-БАНК" в реестре требований кредиторов должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" на его правопреемника - Компанию CABIAR ENTERPRISES LIMITED ("КАБИАР ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) в порядке процессуального правопреемства.

Определением от 13.09.2012 по делу N А40-73619/11-4-362Б в порядке процессуального правопреемства произведена замена кредитора ОАО "НОМОС-БАНК" на нового кредитора - Компанию CABIAR ENTERPRISES LIMITED ("КАБИАР ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) в реестре требований кредиторов должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" третей очереди, на сумму требования в размере 231 385 815 руб. 31 коп. - основной долг; в третью очередь отдельно, с очередностью удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов в размере 4 935 082 руб. 53 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, ранее включенного в реестр требований кредиторов должника в третью очередь определением от 23.01.2012.

Не согласившись с вынесенным определением, Привалов А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит полностью отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе Привалов А.В. указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в определении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Согласно требованию кредитора ОАОА "НОМОС-БАНК", оно основано на владении документарными неконвертируемыми процентными облигациями на предъявителя в количестве 169 091 шт. по облигационному займу серии 04 эмитента ООО "МГ Групп", решение о выпуске которого зарегистрировано ФСФР РФ 20.08.2009 за N 4-04-36074-R.

В соответствии со ст. 142 Гражданского кодекса РФ установлено, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).

Как установлено ст.ст. 28, 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю; в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

В соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Согласно п. 3 решения о выпуске ценных бумаг ООО "МГ Групп" предусмотрено, что права собственности на облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми НДЦ и депозитариями - депонентами НДЦ держателям облигаций.

Судом апелляционной инстанции установлено, что между кредитором ОАО "НОМОС-БАНК" и его правопреемником - Компанией CABIAR ENTERPRISES LIMITED (CEL) ("КАБИАР ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) заключено соглашение о мене N 49 от 25.06.2012, согласно которому кредитор (облигационер) передал новому кредитору (правопреемнику, CEL) полное право собственности, в том числе право бенефициарного владения, включая все права, требования и основания для предъявления требований, возникающее в связи с ним, свободное от каких-либо обременений, на указанные облигации, в связи с чем ОАО "НОМОС-БАНК" выбыл из материальных правоотношений по делу N А40-73619/11-4-362 Б, в частности, в качестве конкурсного кредитора должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ". Соглашение в качестве агента подписано также ОАО "АЛЬФА-БАНК", на депозитарном счете которого учитываются передаваемые облигации.

В соответствии с п. 2 соглашения, облигационер в качестве законного собственника и бенефициарного владельца облигаций обязуется передать титул на облигации CEL в обмен на передачу со стороны CEL титула на передаваемые ноты и осуществление CEL платежа в пользу облигационера. Титул на облигации считается надлежащим образом переданным CEL в соответствии с настоящим соглашением в дату, в которую облигации зачислены на счет депо CEL. В силу п. 1.1 соглашения размер платежа установлен в сумме 2 186 346 руб. 63 коп.

Согласно п.п. 4.1, 4.2 соглашения о мене, оно вступает в силу после его подписания сторонами. Стороны согласились, что соглашение о мене считается расторгнутым и не порождает дальнейших юридических последствий для сторон, если передаваемые ноты не были зачислены на счет облигационера в клиринговой системе и платеж от CEL (правопреемника) не получен облигационером в течение установленного п. 3.1 соглашения срока.

Согласно представленной правопреемником CEL выписке ОАО "АЛЬФА-БАНК" от 21.08.2012 о движении ценных бумаг по счету депо N С5001000 за период с 25.05.2012 по 05.07.2012 (владелец счета CABIAR ENTERPRISES LIMITED), 02.07.2012 на указанный счет со ссылкой на Соглашение о мене N 49 от 25.06.2012 зачислено 169 091 шт. ценных бумаг. Платежным поручением N 81 от 29.06.2012 CABIAR ENTERPRISES LIMITED перечислило на банковский счет ОАО "НОМОС-БАНК" в качестве оплаты по соглашению о мене N 49 сумму в размере 2 186 346 руб. 63 коп.

Следовательно, соглашению о мене N 49 вступило в силу и владельцем документарных неконвертируемых процентных облигаций на предъявителя в количестве 169 091 шт. по облигационному займу серии 04 эмитента ООО "МГ Групп", решение о выпуске которого зарегистрировано ФСФР РФ 20.08.2009 за N 4-0436074-R, с 02.07.2012 является Компания CABIAR ENTERPRISES LIMITED ("КАБИАР ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр).

Согласно ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса. В данном случае, в связи с переходом прав на облигации от первоначального кредитора к новому кредитору, имеет место процессуальное правопреемство.

Таким образом, оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2012 по делу N А40-73619/11-4-362Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу Привалова Алексея Валерьевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько Н.О. Окулова