Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2012 г. N 07АП-6639/11

г. Томск

27 июля 2012 г.

Дело N А45-3358/2011

(Резолютивная часть постановления объявлена 23.07.2012 г.).

Постановление изготовлено в полном объеме 27.07.2012.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Логачева К.Д.,

судей: Нагишевой О.Б., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рогожкиным В.Ю.,

без участия лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Сиб-Фарм" Горькова А.М. (рег. N 07АП-6639/11(8)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 мая 2012 года (судья Захарчук Е.И.) по делу N А45-3358/2011 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Сиб-Фарм"

(жалоба ООО "ПромСервисБанк" на действия (бездействия) конкурсного управляющего должника Горькова А.М.),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 08 декабря 2011 года общество с ограниченной ответственностью "Сиб-Фарм" (ИНН 5406368059, ОГРН 1065406162117, 630091, г.Новосибирск, ул. Фрунзе 5, почтовый адрес: г.Новосибирск, ул.Аэропорт, 1/1) признано несостоятельным (банкротом), конкурсным управляющим утвержден Горьков А.М.

16 марта 2012 года в арбитражный суд поступила жалоба общества с ограниченной ответственностью "ПромСервисБанк" уточненная в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в соответствии с которой заявитель просит следующее:

1) признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Сиб-Фарм" Горькова Антона Михайловича, выразившиеся в предоставлении собранию кредиторов N 4 от 22 марта 2012 года Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, содержащего недвижимое имущество, заложенное в пользу ООО "ПромСервисБанк";

2) признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Сиб-Фарм" Горькова Антона Михайловича, выразившиеся в использовании без разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства, находящихся на земельном участке, заложенном в пользу ООО "ПромСервисБанк", расположенном по адресу:

г.Новосибирск, ул. Аэропорт 1/1:

- склад ангар N 1 площадь 599,4 кв.м.,

- склад ангар N 2 площадь 477,8 кв.м.,

- склад ангар N 3 площадь 481,4 кв.м.;

3) признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Сиб-Фарм" Горькова Антона Михайловича, выразившиеся в использовании, передаче в пользование третьим лицам без согласия залогового кредитора, собрания кредиторов имущества должника, заложенного в пользу ООО "ПромСервисБанк", расположенного по адресу:

г.Новосибирск, ул. Аэропорт 1/1:

- здание (административное), площадь 172,8 кв.м.,

- здание (проходная), площадь 39,9 кв.м.,

- здание (склад (Док 2)), площадь 347,6 кв.м.,

- здание (склад (Док 5)), площадь 347,5 кв.м.,

- здание (склад, гараж), площадь 1186,4 кв.м.,

- земельный участок, площадь 11 796,0 кв.м., кадастровый номер 54:35:033525;

4) признать незаконными действия конкурсного управляющего ООО "Сиб-Фарм" Горькова Антона Михайловича, выразившиеся в сокрытии доходов, полученных от использования имущества должника;

5) отстранить Горькова Антона Михайловича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Сиб-Фарм", как несоответствующего требованиям ст.ст. 20, 20.2. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве);

6) утвердить в качестве конкурсного управляющего ООО "Сиб-Фарм" Горбачева Ивана Юрьевича из числа членов некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Альянс".

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 22 мая 2012 года признаны незаконными действия Горькова А.М. по предоставлению собранию кредиторов N 4 от 22 марта 2012 года Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, содержащего недвижимое имущество, заложенное в пользу ООО "ПромСервисБанк", по использованию, передаче в пользование третьим лицам без согласия залогового кредитора, собрания кредиторов имущества должника, заложенного в пользу ООО "ПромСервисБанк", расположенного по адресу: г.Новосибирск, ул. Аэропорт 1/1; в удовлетворении остальной части жалобы отказано.

Суд исходил из того, что конкурсный управляющий нарушил абзац 3 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве и пункт 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя". Факт использования недвижимого имущества должника, передача его в пользование третьим лицам без получения согласия залогового кредитора, собрания кредиторов материалами дела подтвержден. Доказательства того, что склады-ангары являются недвижимым имуществом, конкурсным управляющим в материалы дела не представлено.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ООО "Сиб-Фарм" Горьков А.М. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 мая 2012 г., принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении жалобы в полном объеме. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что конкурсным управляющим, а также залоговыми кредиторами было предложено исключить из повестки дня собрания кредиторов от 22 марта 2012 года вопросы об утверждении Порядка продажи незавершенных строительством объектов и установлении их начальной цены продажи. Положение о продаже имущества конкурсными кредиторами, чье право требование не обеспечено залогом имущества должника, не участвовали в голосовании и не согласовывали. Сам конкурсный управляющий не совершил никаких действий по передаче имущества третьим лицам в аренду, на момент введения конкурсного производства имущество уже было сдано в аренду.

В отзыве на апелляционную жалобу уполномоченный орган просит оставить определение без изменения, а жалобу - без удовлетворения. Отмечает, что конкурсный управляющий был не вправе выносить данные вопросы на повестку дня собрания кредиторов. Конкурсный управляющий ООО "Сиб-Фарм" Горьков A.M. использует недвижимое имущество Должника, без получения согласия залогового кредитора, собрания кредиторов.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, определив на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает его подлежащим частичной отмене.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве лицам, участвующим в деле о банкротстве, в целях защиты нарушенных прав и законных интересов предоставлено право на подачу жалобы в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей.

Пунктом 4 статьи 20.3. Закона о банкротстве установлено общее правило, согласно которому при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3., 129 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий и бездействия арбитражного управляющего незаконными. При этом, предусмотренный в указанных нормах перечень, не является исчерпывающим.

В силу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего (пункт 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя").

Таким образом, конкурсный управляющий не имел права выносить на повестку дня собрания кредиторов ООО "Сиб-Фарм" 22 марта 2012 года N 4 на утверждение Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника ООО "Сиб-Фарм", содержащее имущество, заложенное в пользу ООО "ПромСервисБанк" (приложение N 1).

Последующее исключение соответствующих вопросов из повестки дня не придает обжалуемым действиям конкурсного управляющего законного характера.

В силу пункта 4 статьи 18.1 Закона о банкротстве должник вправе отчуждать имущество, являющееся предметом залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им или обременять предмет залога правами и притязаниями третьих лиц только с согласия кредитора, требования которого обеспечены залогом такого имущества, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором залога и не вытекает из существа залога.

Представленный в материалы дела договор аренды недвижимого имущества, заложенного в пользу ООО "ПромСервисБанк", заключен в период наблюдения директором ООО "Сиб-Фарм" Гаркуновой Т.А. Таким образом, Горьков А.М. не совершил действий, связанных с передачей в аренду предмета залога без согласия залогового кредитора.

Согласно пункту 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном статьей 102 настоящего Федерального закона. Конкурсный управляющий не вправе заявлять отказ от исполнения договоров должника при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника.

В связи с этим, отказ от исполнения договора аренды является правом конкурсного управляющего, не осуществление которого в данном случае не может быть признано нарушающим законодательство о банкротстве.

В материалах дела отсутствуют доказательства обращения залогового кредитора (ООО "ПромСервисБанк") с требованием к Горькову А.М. о расторжении договора аренды и возврата заложенного имущества.

Таким образом, в указанной части действия конкурсного управляющего Горькова А.М. признанию незаконными не подлежат.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 мая 2012 года подлежит частичной отмене ввиду несоответствия выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22 мая 2012 года по делу N А45-3358/2011 отменить в части. Разрешить вопрос по существу.

Отказать в признании незаконными действий конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сиб-Фарм" Горькова Антона Михайловича, выразившихся в использовании, передаче в пользование третьим лицам без согласия залогового кредитора, собрания кредиторов имущества должника, заложенного в пользу ООО "ПромСервисБанк", расположенного по адресу: г.Новосибирск, ул. Аэропорт 1/1:

- здания (административное), площадь 172,8 кв.м.,

- здания (проходная), площадь 39,9 кв.м.,

- здания (склад (Док 2)), площадь 347,6 кв.м.,

- здания (склад (Док 5)), площадь 347,5 кв.м.,

- здания (склад, гараж), площадь 1186,4 кв.м.,

- земельного участка, площадь 11 796,0 кв.м., кадастровый номер 54:35:033525.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Логачев К.Д.

Судьи

Нагишева О.Б. Усенко Н.А.