Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2013 г. N 07АП-2088/13

г. Томск

19 апреля 2013 г.

Дело N А03-16007/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 апреля 2013 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Кайгородовой М. Ю.

Судей: Павлюк Т.В.

Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рябчиковой А.Н.

при участии:

от истца: Тишина И.А., по доверенности от 18.01.2011 года

от ответчика: Шторхунова Ю.С., по доверенности N 01/320 от 19.03.2013 года, Чайкина В.А., по доверенности N 01/747 от 10.10.2012 года, Кривошеин В.В., генеральный директор (приказ N 162-к от 14.08.2012 года, выписка из ЕГРЮЛ от 22.03.2013 года).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы" на решение Арбитражного суда Алтайского края от 28 января 2013 года по делу N А03-16007/2012 (судья Зеленина С.Н.)

по исковому заявлению открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы", г. Барнаул (ОГРН 1032202172199, ИНН 2224081377) к открытому акционерному обществу "Алтайский завод агрегатов", г. Барнаул (ОГРН 1022201759470, ИНН 2225003220) об изменении условий договора,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Алтайские коммунальные системы" (далее - ОАО "Алтайские коммунальные системы") обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с исковым заявлением, уточнёнными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Алтайский завод агрегатов" (далее - ОАО "Алтайский завод агрегатов") об изменении пунктов договора оказания услуг по транспортировке тепловой энергии N 168 от 01.10.2009, заключенного между сторонами - с 17.09.2012 и изложении их в следующей редакции:

1.Пункт 1.2. договора изложить в новой редакции: "В период действия настоящего договора, при выполнении его условий, а также по всем вопросам, не оговоренным настоящим договором, Заказчик и Исполнитель обязуются руководствоваться настоящим договором и действующим законодательством".

2.Добавить пункт 1.3. и изложить его в следующей редакции: "Максимальная величина мощности тепловых сетей, технологически присоединенных в установленном законодательством Российской Федерации порядке к источникам тепловой энергии составляет 37,6363 Гкал/час. Заявленная величина мощности, в пределах которой Исполнитель принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии (мощности), теплоносителя составляет 29,31 Гкал/час".

3.Добавить пункт 1.4. и изложить его в следующей редакции: "Ответственность Заказчика и Исполнителя за состояние и обслуживание объектов тепловой сети, определяется границей балансовой принадлежности и фиксируется в Акте о границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между Заказчиком и Исполнителем (Приложение N 1-1), актах разграничения балансовой принадлежности между Заказчиком, Исполнителем и потребителями заказчика."

4.Добавить пункт 1.5. и изложить его в следующей редакции: "Согласование графиков ремонта тепловых сетей и ЦТП осуществляется сторонами в течение 10 календарных дней с момента окончания зимнего отопительного сезона. В случае если Заказчик не согласует график ремонта тепловых сетей и ЦТП в течение 10 календарных дней с момента окончания зимнего отопительного сезона, направленный Заказчику Исполнителем график считает согласованным в редакции Исполнителя".

5.Добавить пункт 3.1.16. и изложить его в следующей редакции: "Действия по ограничению, прекращению подачи тепловой энергии осуществляются Исполнителем на основании уведомления Заказчика, направленного Заказчиком Исполнителю за 10 календарных дней до предполагаемой даты ограничения или прекращения подачи тепловой энергии для конкретного потребителя, с указанием необходимой и достаточной информации по данному потребителю".

6.Пункт 3.1.14. изложить в новой редакции: "Оплачивать Заказчику фактические потери тепловой энергии и теплоносителя".

7.Пункт 3.1.15. исключить из текста договора.

8.Изменив содержание пунктов 3.1.14 и 3.1.15 спорного договора, изложить в подпунктах пункта 3.3. Добавить пункт 3.3. "Определение и порядок оплаты объема потерь тепловой энергии и теплоносителя" и изложить его в следующей редакции:

"3.3.1. Объем сверхнормативных потерь тепловой энергии определяется как разница между показаниями прибора учета заказчика, расположенного на границе раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) Заказчика и Исполнителя, допущенного к эксплуатации в соответствии с требованиями "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя", показаниями приборов учета конечных потребителей (абонентов заказчика) и размера фактических потерь тепловой энергии на сетях потребителей, размера фактических потерь тепловой энергии в бесхозяйных тепловых сетях не находящихся на обслуживании у Исполнителя, размера нормативных потерь тепловой энергии на сетях Исполнителя.

3.3.2.Объем сверхнормативных потерь теплоносителя определяется как разница между показаниями прибора учета Заказчика, расположенного на границе раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) Заказчика и Исполнителя, допущенного к эксплуатации в соответствии с требованиями "Правил учета тепловой энергии и теплоносителя", показаниями приборов учета конечных потребителей (абонентов заказчика) и размера фактических потерь теплоносителя на сетях потребителей, размера фактических потерь тепловой энергии в бесхозяйных тепловых сетях не находящихся на обслуживании у Исполнителя, размера нормативных потерь теплоносителя на сетях Исполнителя.

3.3.3.В случае отсутствия у абонентов приборов учета, за основу берется количество потребленной ими тепловой энергии и масса (объем) теплоносителя, определяемые в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального хозяйства (МДС 41-4.2000).

3.3.4.Оплата потерь тепловой энергии и теплоносителя, а также потерь горячей (химочищенной) воды по настоящему договору производится исполнителем ежемесячно на основании счета-фактуры, которую Заказчик должен выставить исполнителю до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, с учетом подтвержденных первичными документами данных, включенных в акт о фактическом отпуске тепловой энергии (п. 2.1.8. договора). В случае, если в течение десяти рабочих дней со дня получения от Заказчика счета-фактуры Исполнитель не оплатит потери тепловой энергии и горячей (химочищенной) воды и не отправит Заказчику мотивированный отказ от оплаты, услуги считаются принятыми в объеме, указанном в счет - фактуре. В случае направления Исполнителем Заказчику мотивированного отказа от оплаты потерь тепла и горячей (химочищенной) воды, стороны должны принять меры к урегулированию возникших разногласий. В случае не достижения согласия спор подлежит рассмотрению в судебном порядке. Оплата потерь тепловой энергии и теплоносителя производится Исполнителем Заказчику до 20 числа месяца, следующего за расчетным."

9.Пункт 4.2. изложить в новой редакции "В зависимости от того на какую единицу установлен тариф, объем оказанных услуг может определяться одним из двух способов:

А) объем оказанных Исполнителем услуг в расчётном периоде определяется как сумма фактического потребления тепловой энергии абонентами Заказчика, присоединёнными к сетям Исполнителя и указанным в пункте 1.1 настоящего договора. Расчетным периодом по договору является каждый календарный месяц.

-Стоимость оказанных услуг Исполнителя определяется путем умножения фактического объема потребления тепловой энергии потребителями Заказчика (Гкал) на тариф (руб. за Гкал), установленный Управлением Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов на соответствующий год. Оплата производится ежемесячно равными долями в размере 1/12 плановой годовой суммы, установленной Управлением Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов на соответствующий год за исключением оплаты за декабрь. Услуги Исполнителя, оказанные в декабре месяце Заказчик оплачивает до 15 января как разница между стоимостью фактически оказанных услуг и фактически произведённой оплаты за оказанные услуги абонентам Заказчика. Плановая годовая сумма услуг определяется исходя из тарифа, установленного уполномоченным на то органом государственной власти, а также утвержденного в балансе тепловой энергии объема полезного отпуска абонентам Заказчика, присоединенным к сетям Исполнителя.

Б) объем оказанных Исполнителем услуг в расчетном периоде определяется как суммарная тепловая нагрузка по совокупности договоров теплоснабжения (Гкал/час), принятая Управлением Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов на соответствующий год. Расчетным периодом по договору является каждый календарный месяц.

-Стоимость услуг Исполнителя определяется путём умножения суммарной тепловой нагрузки по совокупности договоров теплоснабжения (Гкал/час) на тариф (Гкал/час в мес), установленные Управлением Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов на соответствующий год."

10. Добавить пункт 6.5. и изложить его в следующей редакции: "В случае нарушения пунктов 2.1.8. - 2.1.16 настоящего договора Исполнитель вправе требовать от Заказчика уплаты штрафа в размере 1000 (одна тысяча) рублей, без учета НДС, за каждое нарушение. Оплата штрафа производится Заказчиком в течение пяти рабочих дней с момента получения выставленного Исполнителем счета на оплату штрафа".

При этом, истец уточнил, что изменения и дополнения в договор должны быть принятыми с 17.09.2012 года.

Исковое требование со ссылкой на пункты 7.2, 7.3 договора, статьи 450, 451 Гражданского кодекса Российской Федерации обосновано несоответствием вышеуказанных условий договора действующему законодательству, поскольку в нем отсутствует ряд существенных условий, а также существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 28 января 2013 года по делу N А03-16007/2012 внесены изменения в пункт 1.2. договора N 168 от 01.10.2009, заключенного между ОАО "Алтайский завод агрегатов" и ОАО "Алтайские коммунальные системы", в следующей редакции: "В период действия настоящего договора, при выполнении его условий, а также по всем вопросам, не оговоренным настоящим договором, Заказчик и Исполнитель руководствуются настоящим договором, действующим законодательством, а также иными специальными нормативными актами".

В удовлетворении требования об изменении условий договора N 168 от 01.10.2009 года, в части внесения изменений в пункты 3.1.14, 4.2 договора; исключения из договора пункта 3.1.15, дополнения договора пунктами 1.3, 1.4, 1.5, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 6.5, указанными в дополнительном соглашении от 30.08.2012 - отказано,

Требования о внесении в договор N 168 от 01.10.2009, пункта 3.1.16, указанного в дополнительном соглашении от 30.08.2012 - оставлены без рассмотрения.

Не согласившись с данным судебным актом, ОАО "Алтайский завод агрегатов" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворение требований, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В обоснование жалобы указано, что поскольку истец, соблюдая срок установленный пунктами 7.1-7.2 заявил об изменении договора, договор не является продленным в старой редакции с 17 сентября 2012 года; истец имеет право на внесение изменений и в связи с существенными изменениями обстоятельств (изменение тарифа, наличие доказательств тепловых потерь).

В жалобе отмечено, что для добавления в текст пункта 6.5 представлены доказательства неисполнения ответчиком своих обязательств по спорному договору; вывод суда первой инстанции о том, что договор является действующим на период возникновения настоящего спора, не соответствует обстоятельствам дела.

В отзыве на апелляционную жалобу указано, что решение законно и обоснованно, оснований для его отмены не имеется.

Стороны в суде апелляционной инстанции поддержали доводы и возражения.

На основании пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 36 от 28 мая 2009 года "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" судом апелляционной инстанции проверена законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части - в части отказа удовлетворения требований в полном объеем.

Обсудив доводы жалобы, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность принятого судебного акта в полном соответствии с требованиями статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены либо изменения исходя из следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, по распоряжению администрации г. Барнаула от 02.10.2009 N 241 тепловая нагрузка микрорайона N 17 была переключена на котельную ОАО "Алтайский завод агрегатов" с 03.10.2009, в связи с чем, последнее приняло на себя права и обязанности энергоснабжающей организации по договорам теплоснабжения.

Поскольку энергопринимающие устройства потребителей микрорайона N 17 г. Барнаула присоединены к тепловым сетям ОАО "Алтайский завод агрегатов" посредством тепловых сетей ОАО "Алтайские коммунальные системы", истец 07.09.2009 направил в адрес ответчика проект договора оказания услуг по транспортировке тепловой энергии от 01.10.2009 N 168 (далее - договор).

ОАО "Алтайские коммунальные системы" подписало договор с протоколом разногласий, направив в адрес ОАО "Алтайский завод агрегатов" договор и протокол разногласий к нему от 01.10.2009 года, в котором изложило пункты 2.1.1, 2.1.8, 4.2, 7.1, 7.2 договора в своей редакции, исключив при этом из его текста пункты 2.1.15, 3.1.14, 3.1.15, 6.4, 9.2, по остальным пунктам согласилось с редакцией ОАО "Алтайский завод агрегатов".

ОАО "Алтайский завод агрегатов" и ОАО "Алтайские коммунальные системы" протокол разногласий подписали с протоколом согласования разногласий от 02.10.2009.

В связи с отсутствием согласования сторонами пунктов 2.1.8, 2.1.15, 3.1.14, 3.1.15, 4.2, 6.4 договора, предусматривающих условия возмещения потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих при передаче тепловой энергии до потребителей, ОАО "Алтайский завод агрегатов" обратилось в арбитражный суд.

Решением Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-14670-2009 от 29.05.2010 в удовлетворении иска было отказано.

Проверив законность принятого решения, Седьмой арбитражный апелляционный суд отменил судебный акт, постановив пункты 2.1.8, 2.1.15, 4.2, 6.4 договора N 168 от 01.10.2009, заключенного между ОАО "Алтайский завод агрегатов" и ОАО "Алтайские коммунальные системы", - принять в редакции исполнителя - ОАО "Алтайские коммунальные системы", изложенной в протоколе разногласий.

Пункт 3.1.15 принять в редакции заказчика - ОАО "Алтайский завод агрегатов", изложенной в договоре.

Пункт 3.1.14 суд апелляционной инстанции изложил в своей редакции.

Законность постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда проверена судами кассационной и надзорной инстанций.

Таким образом, из изложенного следует, что 01.10.2009 года между ОАО "Алтайский завод агрегатов" (Заказчик) и ОАО "Алтайские коммунальные системы" (Исполнитель) заключен договор N 168 оказания услуг по передаче электрической энергии в редакции протокола согласования разногласий от 02.10.2009 года и постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2010 года по делу А03-14670/2009, по условиям которого Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по передаче тепловой энергии в горячей воде абонентам Заказчика от границы раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) Заказчика и Исполнителя до энергопринимающих установок абонентов по тепловым сетям и оборудованию, указанным в Приложении N 1, а Заказчик обязуется оплачивать указанные услуги Исполнителя в размере, объеме и на условиях, предусмотренных настоящим договором. Перечень адресов, по которым расположены абоненты Заказчика, присоединенные к сетям Исполнителя, указан в Приложении N 2 к настоящему договору.

Согласно пункту 7.1 Договора, договор действует с 03.10.2009 года по 31.12.2009, а в части взаиморасчетов - до их полного завершения.

Как следует из пункта 7.2. договор считается продленным на тот же срок, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его изменении либо о заключении нового договора.

Все изменения и дополнения к договору осуществляются путем заключения дополнительного соглашения, являющегося неотъемлемой частью договора.

Суд первой инстанции верно пришел к выводу о том, что договор являлся действующим на период возникновения настоящего спора.

30.08.2012 ОАО "Алтайские коммунальные системы" направило в адрес ОАО "Алтайский завод агрегатов" дополнительное соглашение к договору N 168 от 01.10.2009, в котором предложил внести изменения в пункты 1.2, 2.1.16, 3.1.14, 3.1.16, 3.1.17, 4.2 договора, дополнить договор пункты 1.3,1.4, 1.5, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 6.5, а также исключить пункт 3.1.15 из договора.

ОАО "Алтайский завод агрегатов" согласился принять в редакции истца пункт 2.1.16 и 3.1.17 договора, в остальной части предложил внести свои изменения, не согласившись с редакцией истца.

Поскольку возникшие разногласия не были урегулированы, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования в указанно части, суд первой инстанции пришел к выводу об их обоснованности.

Не согласиться с данными выводами у суда апелляционной инстанции оснований не имеется.

Рассматривая настоящий спор, суд первой инстанции правомерно руководствовался положениями пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 7.2, 7.3 - договор считается продленным на тот же срок, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его изменении либо о заключении нового договора.

Все изменения и дополнения к договору осуществляются путем заключения дополнительного соглашения, являющегося неотъемлемой частью договора.

Арбитражный суд первой инстанции, верно указал, что стороны не урегулировали разногласия, не подписали соглашение, в связи с чем у истца имелись основания обращения в суд с иском об изменении условий договора.

На основании пунктов 2 статьи 450, пунктов 2, 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, и указывая на то, что пункт 1.2 договора содержит ссылку на законодательство, которое прекратило свое действие (Федеральный Закон от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации), суд первой инстанции пришёл к выводу о о существенном изменении обстоятельств и о возможности изменения пункта 1.2 договора и изложения его в следующей редакции:

"В период действия настоящего договора, при выполнении его условий, а также по всем вопросам, не оговоренным настоящим договором, Заказчик и Исполнитель руководствуются настоящим договором, действующим законодательством, а также иными специальными нормативными актами".

Отказывая в остальной части требований, суд первой инстанции указал, что истец не доказал и не обосновал довод о наличии обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 450 и пунктом 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации для изменения в судебном порядке спорных условий соглашения, а также не доказал совокупность обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Поскольку истцом не представлено доказательств, свидетельствующих о наличии одновременно всех условий, являющихся основанием для внесения изменений в договор энергоснабжения - в пункты 1.3,1.4,1.5, 3.1.14, 3.1.15, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 4.2, 6.5, - арбитражный суд верно пришел к выводу о том, что требование об изменении условий договор по вышеизложенным пунктам - не подлежит удовлетворению.

При этом также принято во внимание, что оспариваемые истцом пункты 3.1.14, 3.1.15, 4.2 изложены в договоре в редакции постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда, которое вступило в законную силу и является обязательным для исполнения.

Определяя дату, с которой вступает в силу изменение, суд первой иснатцнии указал, что пунктами 7.1, 7.2 договора N 168 в редакции протокола согласования разногласий период действия договора установлен - с 03.10.2009 года по 31.12.2009 года, равный 90 дням, в связи с чем каждый последующий период действия договора равен 90 дням.

С учетом, части 1 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации, того факта, что сторонами не определен срок, отсутствует соглашение об изменении договора, арбитражный суд указал, что условие договора считается измененным с момента вступления в силу судебного акта.

Суд апелляционной инстанции, отклоняя довод истца о том, то он имеет право на внесение изменений в договор в связи с существенными изменениями обстоятельств указывает что истец с учетом положений пунктов 2, 4 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации не представил доказательств всех условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, для изменения договора в связи с существенным изменением обстоятельств истцом не представлено.

Довод истца о необходимости добавления в договор пункта 6.5. является неправомерным, поскольку условие об ответственности за ненадлежащее исполнение договора не является существенным условием договора, и может быть включено в договор только с согласия сторон.

В договор уже включено условие об ответственности: п.6.1. действующей редакции- за просрочку оплаты услуг ответчик уплачивает истцу пени в размере 0,03% в день за каждый день просрочки.

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе не подтверждены документально, в связи с чем, не подлежат удовлетворению.

Таким образом, обжалуемое решение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, содержащиеся в нем выводы, согласуются с установленными по делу фактическими обстоятельствами и имеющимися в деле доказательствами.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта в безусловном порядке, апелляционным судом не выявлено, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269, статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 28 января 2013 года по делу N А03-16007/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Алтайские коммунальные системы" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно - Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

М.Ю. Кайгородова

Судьи

Т.В. Павлюк Н.А. Усанина