Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2013 г. N 04АП-3504/11

г. Чита

02 апреля 2013 г.

делоN А78-7547/2010

Резолютивная часть постановления объявлена - 28 марта 2013 года.

Постановление в полном объёме изготовлено - 02 апреля 2013 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.

судей Куклина О.А., Ошировой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бальжинимаевой Ч.И.

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 27 декабря 2012 года по делу N А78-7547/2010 по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" Викторова Владимира Алексеевича о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" (ОГРН1057536084803, ИНН7536061576 672000, Читинская обл, Чита г, Амурская (Калинина) ул., 13) Щелканова Дмитрия Николаевича, о взыскании 10 880 889 рублей в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) (суд первой инстанции: судья Гениатулина И.А.)

В судебном заседании приняли участие представители:

От ФНС России - Сенотрусов И.С., представитель по доверенности от 25.01.2013,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 04.04.2011 общество с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждён Викторов Владимир Алексеевич.

14.11.2012 конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" Викторов Владимир Алексеевич (далее - конкурсный управляющий Викторов В.А.) обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника, общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" Щелканова Дмитрия Николаевича (далее - Щелканов Д.Н.) на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ в связи с тем, что Щелканов Д.Н., являвшийся руководителем общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой", не передал конкурсному управляющему Викторову В.А. по запросу последнего документы бухгалтерского учёта и отчётности общества. Не выполнение обязанности бывшим руководителем должника по передаче бухгалтерской документации, подтверждающей движение оборотных средств, привело к затруднению проведения процедуры и невозможности установления объектов незавершённого строительства, взысканию дебиторской задолженности, выявлению краткосрочных финансовых вложений, формированию конкурсной массы и удовлетворения включённых в реестр требований кредиторов на сумму 10 880 889 руб.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 27.12.2012 по делу N А78-7547/2010 в удовлетворении заявления отказано.

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 27.12.2012 по делу N А78-7547/2010 Федеральная налоговая служба России обжаловала в апелляционном порядке, полагая, что оно принято с нарушением норм материального права. Считает, что руководителем должника Щелкановым Д.Н. не исполнена обязанность по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской документации и отчётности общества, что не позволило выявить имущество должника, формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов, поэтому он должен нести субсидиарную ответственность на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.202 N 127-ФЗ.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Остальные стороны о времени и месте заседания арбитражного апелляционного суда извещены надлежащим образом, однако своих представителей в суд не направили. При таком положении, в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц не препятствовала рассмотрению дела.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, проверив доводы заявителя жалобы, правильность применения норм материального и процессуального права, апелляционный суд пришёл к следующему.

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с требованием о привлечении бывшего руководителя должника Щелканова Д.Н. к субсидиарной ответственности по обязательствам общества на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в связи с тем, что Щелканов Д.Н. не передал конкурсному управляющему учредительные документы, бухгалтерскую документацию и отчётности общества, основные средства.

На запрос конкурсного управляющего о передаче документов бухгалтерского учёта и отчётности общества бывший руководитель общества Щелканов Д.Н. не ответил, что послужило основанием для обращения конкурсного управляющего изначально в арбитражный суд с заявлением о понуждении руководителя должника представить запрашиваемые документы, а затем с требованием о привлечении ЩелкановаД.Н. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления со ссылкой на статью 15, пункт 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве указал на недоказанность конкурсным управляющим обстоятельств (вины и причинно-следственной связи), свидетельствующих о том, что Щелканов Д.Н. своими действиями довёл общество до банкротства, обстоятельства, заявленные в качестве основания для привлечения Щелканова Д.Н. к субсидиарной ответственности, имели место до дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 2009 N -ФЗ.

Между тем необходимо учитывать следующее.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение 3-х дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несёт субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Субъектом предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве ответственности является руководитель должника.

В соответствии со статьёй 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учёте" ответственность за организацию бухгалтерского учёта в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Согласно статье 17 указанного закона организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учёта и бухгалтерскую отчётность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет.

Ответственность за организацию хранения учётных документов, регистров бухгалтерского учёта и бухгалтерской отчётности несёт руководитель организации.

Президиумом Высшего арбитражного суда Российской Федерации 06.11.2012 с учётом определения Конституционного Суда Российской Федерации от 20.10.2011 N 1361-О-О принято постановление N 9127/12 по делу N А 40-82872/2010, где указано, что ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учёта в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учёта и бухгалтерской отчётности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учёте" и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путём предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, при её применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.

Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче бухгалтерской документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или её искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Абзац 2 пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса содержит общую норму о субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица учредителей (участников), собственников имущества юридического лица или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия.

Пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве предусматривает самостоятельный вид субсидиарной ответственности по обязательствам должника при банкротстве последнего, отличный от состава, предусмотренного абзацем 2 пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Субсидиарная ответственность лица, указанного в пункте 5 статьи 10 Закона о банкротстве, наступает независимо от того, привели ли его действия или указания к несостоятельности (банкротству) должника по смыслу нормы, изложенной в абзаце 2 пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ) руководитель должника несёт субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Приведённой нормой права установлен самостоятельный юридический состав для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по долгам предприятия-банкрота, который не связан с совершением действий или дачей обязательных для должника указаний, приведших к банкротству должника, как это установлено пунктом 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчётности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или её формирование не в полном объёме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

В соответствии с абзацем 2 пункта 8 статьи 10 Закона о банкротстве субсидиарная ответственность устанавливается в размере неудовлетворенных требований, включённых в реестр требований кредиторов должника из числа требований, предъявленных кредиторами до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований.

Вместе с тем если привлекаемое к ответственности лицо докажет, что размер вреда, причинённого им имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации (отсутствием в ней информации или её искажением), существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению, то суд вправе уменьшить размер ответственности такого лица применительно к абзацу 1 пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Исходя из указанных норм, существа заявленных требований и возражений, в предмет доказывания подлежат включению обстоятельства: неисполнение руководителем должника обязанности по передаче конкурсному управляющему документов бухгалтерской отчётности; вина субъекта ответственности с учётом того, принял ли этот субъект все меры для надлежащего исполнения обязательств по передаче и восстановлению документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота; причинно-следственная связь между отсутствием документации и невозможностью удовлетворения требований кредиторов; размер ответственности с учётом размера неудовлетворенных требований, включённых в реестр требований кредиторов должника из числа требований, предъявленных кредиторами до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований; отсутствие (наличие) оснований для уменьшения размера ответственности с учётом возложения на ответчика обязанности доказать, что размер вреда, причинённого имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению.

В Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Закон от 28.04.2009 N 73-ФЗ вступил в силу с 05.06.2009. Предусмотренные Законом о банкротстве в указанной редакции процессуальные нормы о порядке привлечения к субсидиарной ответственности (пункты 6-8 статьи 10) подлежат применению судами после вступления в силу Закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ независимо от даты, когда имели место упомянутые в статье 10 Закона о банкротстве в редакции Закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

В случае если обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности имели место до дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве руководитель должника - единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Общество с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" зарегистрировано - 28.06.2005, его единственным участником и руководителем общества являлся Огородников Н.И.

Собранием от 09.02.2009 Огородников Н.И. был освобожден от должности генерального директора, новым генеральным директором общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" назначен Щелканов Дмитрий Николаевич.

11.10.2010 Федеральная налоговая служба России обратилась в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" несостоятельным (банкротом), 18.10.2010 заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 29.11.2010 по делу N А78-7547/2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная Компания "Жилстрой" введена процедура наблюдение, временным управляющим утверждён Викторов В.А.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 04.04.2011 по делу N А78-7547/2010 общество с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Викторов В.А.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 23.12.2011 по делу N А78-7547/2010, вступившим в законную силу, установлено, что 09.06.2011 конкурсный управляющий в соответствии с требованиями статьи 126 Закона о банкротстве направлял письмо руководителю должника - Щелканову Д.Н. о передаче документации и основных средств об обязанности по передаче документов, отражающих финансово-хозяйственную деятельность предприятия, о передаче имущества должника, его местонахождении, печатей, документов для сдачи в архив.

Не представление руководителем должника Щелкановым Д.Н. запрашиваемых документов явилось основанием для обращения конкурсного управляющего в суд с заявлением о понуждении руководителя должника представить запрашиваемые документы.

В ходе исполнительного производства, возбужденного в отношении Щелканова Д.Н., арбитражному управляющему судебным приставом-исполнителем была передана лишь печать предприятия, сами же документы, отражающие финансово-хозяйственную деятельность предприятия, сведения об имуществе должника, его местонахождении, документы для сдачи в архив, переданы так и не были.

Таким образом, доказательств передачи какой-либо документации от Щелканова Д.Н. конкурсному управляющему в срок, установленный пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве, не представлено.

Вывод суда первой инстанции, что обстоятельства, заявленные в качестве основания для привлечения Щелканова Д.Н. к субсидиарной ответственности, имели место до дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 2009 N -ФЗ, поскольку основанием для обращения уполномоченного органа в арбитражный суд с требованием о признании общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности по налогам за 1-ый квартал 2009, отраженной в решении уполномоченного органа N 23-34/509/8824 от 31.07.2010, является ошибочным.

Щелканов Д.Н. был назначен на должность руководителя должника - 09.02.2009 и именно на нём, как руководителе, лежала обязанность по передаче всей бухгалтерской документации и имущества должника конкурсному управляющему в силу требований пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, при том, что конкурсное производство было введено - 04.04.2011.

Для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности по пункту 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" необходимо установить, что бухгалтерские документы или отчётность: отсутствуют; не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении; содержат заведомо искаженную информацию.

Причинная же связь между вышеупомянутыми обстоятельствами и банкротством должника в данном деле не входит в круг обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Руководитель должника несёт ответственность за сохранность документации должника, следовательно, Щелканов Д.Н., как руководитель общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой", в целях исполнения обязанности по передаче документации должника конкурсному управляющему должен был предпринять надлежащие меры для обеспечения сохранности документации.

Поскольку наличие документов бухгалтерского учёта и (или) отчётности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, то именно руководитель должника обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации и того, что она в действительности имеется.

Доказательства отсутствия вины должны и могли быть представлены самим Щелкановым Д.Н. как лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности, в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доказательств, свидетельствующих, что размер вреда, причинённого им имущественным правам кредиторов вследствие отсутствия документации, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению, ответчиком также не представлено.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сторона несёт риск наступления последствий не совершения процессуальных действий, к которым относится, в том числе представление доказательств, заявления ходатайств.

Действия по не передаче бухгалтерской документации по вине руководителя общества Щелканова Д.Н. создали условия невозможности анализа причин уменьшения активов общества, их возврата в конкурсную массу, находятся в причинной связи с неудовлетворением требований кредиторов.

Поскольку факт отказа (уклонения) руководителя должника Щелканова Д.Н. от передачи бухгалтерской документации и имущества должника конкурсному управляющему подтверждён материалами дела, оснований для отказа удовлетворения заявления конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника на основании пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве у суда первой инстанции не имелось.

Поскольку материалами дела подтвержден состав правонарушения для привлечения Щелканова Д.Н. к субсидиарной ответственности, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что требования конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная Компания "Жилстрой" Викторова В.А. о привлечении к субсидиарной ответственности Щелканова Д.Н. подлежат удовлетворению.

Размер ответственности с учётом размера требований кредиторов, включённых в реестр и размера удовлетворенных требований кредиторов, определён заявителем в соответствии с требованиями вышеназванной нормы закона и составляет 10 880 889 руб.

В указанной связи обжалуемый судебный акт подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 27 декабря 2012 года по делу N А78-7547/2010 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная компания "Жилстрой" Викторова Владимира Алексеевича о привлечении руководителя общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная Компания "Жилстрой" Щелканова Дмитрия Николаевича к субсидиарной ответственности удовлетворить.

Взыскать с Щелканова Дмитрия Николаевича в пользу общества с ограниченной ответственностью Инвестиционно-строительная Компания "Жилстрой" 10 880 889 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий

А.В. Стрелков

Судьи

О.А. Куклин Л.В. Оширова