Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2013 г. N 09АП-8882/13

г. Москва

29 апреля 2013 г.

Дело N А40-124318/12-140-792

Резолютивная часть постановления объявлена "22" апреля 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "29" апреля 2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

Судей Н.О. Окуловой, Г.Н. Поповой

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.01.2013 по делу N А40-124318/12-140-792, принятое судьей О.Ю. Паршуковой по заявлению Открытого акционерного общества "Ремонтно-эксплуатационное управление N18 района Восточное Измайлово" (ОГРН 1067746413602, 105077, г. Москва, Измайловский бульвар, д. 60/10, стр. 1) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве (ИНН 7719107193, 105523, г. Москва, Щелковское ш. д. 90А)

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Голотвин А.В. по дов. N б/н от 28.08.2012; Масленикова А.А. по дов. N б/нот 28.07.2012

от заинтересованного лица - Бобрышева Е.А. по дов. N 126-И от 03.09.2012

УСТАНОВИЛ:

Решением от 15.01.2013 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявленные Открытым акционерным обществом "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" требования в полном объеме. Признано недействительным Решение от 29 июня 2012 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части неуплаты: налога на прибыль в сумме 9 044 189 руб., соответствующих сумм пеней в размере 2 776 292 руб. и штрафных санкций в размере 1 670 823 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 8 219 982 руб., соответствующих сумм пеней в размере 1 754 225 руб. и штрафных санкций в размере 1 415 259 руб. вынесенное Инспекцией Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве в отношении Открытого акционерного общества "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово". Инспекция Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Открытым акционерным обществом "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" требований по доводам, изложенным в апелляционной желобе. В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель заявителя полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое решение суда подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекция Федеральной налоговой службы N 19 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) провела выездную налоговую проверку Открытого акционерного общества "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" (далее - Заявитель, Общество) за период с 01.01.2009 по 31.12.2010, в ходе которой установила, что ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" неправомерно отнесло затраты, учитываемые при исчислении налога на прибыль и приняло к вычету налог на добавленную стоимость по хозяйственным операциям с ООО "Марисстрой", ООО "Стройинвест-трейд", ООО "ГРАНД", поскольку представленные налогоплательщиком первичные документы содержат недостоверные сведения и не подтверждают реальность хозяйственных операций с указанными организациями. По результатам проверки составлен акт от 30.03.2012 N 531 и принято решение от 29.06.2012 N 752 о привлечении к ответственности. Указанным решением Обществу предложено уплатить не полностью уплаченные налоги, в том числе 8 219 982 рублей налога на добавленную стоимость, 9 044 189 рублей налога на прибыль, пени в сумме 4 530 517 рублей и штрафные санкции в сумме 3 086 082 рублей. Решением Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве от 23.08.2011 N 21-19/078719@, оспариваемое решение Инспекции оставлено без изменения.

По мнению суда апелляционной инстанции, оспариваемое решение Инспекции является действительным по следующим основаниям.

В ходе налоговой проверки установлено, что в проверяемом периоде ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" имело финансово-хозяйственные взаимоотношения с ООО "Марисстрой" ИНН 7701754432 в рамках договора на техническое обслуживание, санитарное содержание и текущий ремонт жилищного фонда и придомовой территории N 7 от 01.02.2009. В рамках указанного договора, в проверяемом периоде ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" к учету были приняты Акты выполненных работ: N 5 от 15.05.2009 г.; N 4 от 30.04.2009 г.; N 3 от 31.03.2009 г.; N 2 от 28.02.2009 г., подписанные Заказчиком и Подрядчиком, за период с 1 февраля 2009 года по 31 декабря 2009 года. Сумму оплаты за перечисленные подрядные работы, оказанные ООО "Марисстрой", ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" в 2009 году относило на расходы, уменьшающие налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в размере 9 412 977 руб., что подтверждается карточкой бухгалтерского счета 20. Вся перечисленная документация, которая была представлена ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" в подтверждение своих финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО "Марисстрой", была подписана генеральным директором ООО "Марисстрой" Белоконь Ниной Ароновной. Налоговым органом установлено, что руководитель ООО "Марисстрой" Белоконь Нина Ароновна при проведении допроса 08.02.2012 отрицала свою причастность к регистрации, а также деятельности названной организации, ООО "Марисстрой" по адресу регистрации не находится, имущество и транспортные средств не зарегистрированы, последняя бухгалтерская и налоговая отчетность предоставлена за 9 месяцев 2009 года, суммы налога к уплате - незначительные, среднесписочная численность сотрудников один человек, документы, подтверждающие финансово-хозяйственные взаимоотношения с Заявителем не представлены, номера контактных телефонов организации в базе данных налогового органа отсутствуют. Последняя отчетность ООО "Марисстрой" представлена, за 9 месяцев 2009 года тогда, как Акты выполненных работ подписаны Заказчиком (ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово") и Подрядчиком (ООО "Марисстрой") за период с 1 февраля 2009 года по 31 декабря 2009 года, что противоречит выводу суда первой инстанции о том, что налоговую отчетность контрагент сдавал.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что в проверяемом периоде ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" имело финансово-хозяйственные взаимоотношения с ООО "Стройинвест-трейд" ИНН 7723722160 в рамках следующих договоров:

- на техническое обслуживание, санитарное содержание и текущий ремонт жилищного фонда и придомовой территории микрорайона N 1 района Восточное Измайлово N 18/10 от 01.02.2010 г.;

- по текущему ремонту инженерных коммуникаций N 18/38 от 05.10.2010 г.;

- по текущему ремонту инженерных коммуникаций N 18/25 от 20.07.2010 г.

- по текущему ремонту инженерных коммуникаций N 18/33 от 08.09.2010 г.;

- по текущему ремонту инженерных коммуникаций N 18/26 от 11.08.2010 г.;

- по текущему ремонту инженерных коммуникаций N 18/12 от 03.06.2010 г.;

- по ремонту, окраске цоколя и фасада N 18/12 от 02.06.2010 г.

- по ремонту, окраске цоколя и фасада N 18/11 от 02.06.2010 г.

Акты выполненных работ: N 1 от 20.10.2010 г.; N 17 от 31.12.2010 г.; N 16 от 30.11.2010 г.; N 15 от 31.10.2010 г.; N 9 от 30.09.2010 г.; N 8 от 31.08.2010 г.; N 7 от 31.07.2010 г.; N 6 от 30.06.2010 г.; N 5 от 31.05.2010 г.; N 4 от 30.04.2010 г.; N 3 от 31.03.2010 г.; 2 от 28.02.2010 г.; N 1 от 30.07.2010 г.; N 1 от 20.09.2010 г.; N 1 от 23.08.2010 г.; N 1 за июнь 2010 г.; N 1 за июнь 2010 г.; N 1 от 18.06.2010 г., подписанные Заказчиком и Подрядчиком договора, за период с 1 января 2010 года по 31 декабря 2010 года, приняты, в проверяемом периоде ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" к учету. Сумму оплаты за перечисленные подрядные работы, оказанные ООО "Стройинвест-трейд", ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" в 2010 году относило на расходы, уменьшающие налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в размере 17 185 813 руб., что подтверждается карточкой бухгалтерского счета 20. В отношении ООО "Стройинвест-трейд" установлено, что по адресу регистрации, который является адресом "массовой" регистрации юридических лиц, Общество не располагается, последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена за 2 квартал 2011 года, суммы налогов к уплате в бюджет исчислены в минимальных размерах, численность сотрудников в 2010 году составила 2 человека., имущество и транспортные средства у ООО "Стройинвест-трейд" не зарегистрированы. Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, в период с 16.12.2009 по 10.09.2010 генеральным директором ООО "Стройинвест-трейд" являлась Гулова Елена Владимировна, от ее имени подписаны спорные счета-фактуры, акты выполненных работ, договора. Инспекцией установлено, что Гулова Е.В., ранее заявляла в Межрайонную ИФНС России N 46 о, непричастности к финансово-хозяйственной деятельности ООО "Стройинвест-трейд" и к другим организациям. Согласно объяснениям Гуловой Е.В. (протокол опроса от 14.02.2012) генеральным директором и главным бухгалтером ООО "Стройинвест-трейд" она никогда не являлась, финансово-хозяйственную деятельность от имени юридического лица ООО "Стройинвест-трейд" не вела, никакие договоры, акты, счета-фактуры не подписывала и финансово-хозяйственных взаимоотношений с Заявителем не имела. На представленных на визуальное обозрение документах (договоры, акты, счета-фактуры) подписанных Гуловой Е.В., как руководителем и главным бухгалтером ООО "Стройинвест-трейд", Гулова Е.В. не подтвердила подпись от ее имени.

В ходе настоящей налоговой проверки установлено, что в проверяемом периоде ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" имело финансово-хозяйственные взаимоотношения с ООО "Гранд" ИНН 7725646919 в рамках договора N 12 от 15.05.2009 на техническое обслуживание, санитарное содержание и текущий ремонт жилищного фонда и придомовой территории микрорайона. Акты выполненных работ: N 6 от 31.05.2009 г. на сумму 677 966 руб.; N 7 от 30.06.2009 г. на сумму 2 118 644 руб.; N 8 от 31.07.2009 г. на сумму 1 703 690 руб.; N 9 от 31.08.2009 г. на сумму 2 171 800 руб.; N 10 от 30.09.2009 г. на сумму 2 171 800 руб.; N 6 от 31.10.2009 г. на сумму 1 989 600 руб.; N 7 от 30.11.2009 г. на сумму 2 759 800; N 8 от 31.12.2009 г. на сумму 1288 000 руб.; N 1 от 31.01.2010 г. на сумму 4 186 541 руб., подписанные Заказчиком и Подрядчиком договора, за период с 1 мая 2009 года по 31 января 2010 года, приняты, в проверяемом периоде ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" к учету. Сумму оплаты за перечисленные подрядные работы, оказанные ООО "Гранд", ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" в 2009-2010 гг. относило на расходы, уменьшающие налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в размере 19 067 841 руб., что подтверждается карточками бухгалтерских счетов 23 и 29. В отношении ООО "Гранд" Инспекцией установлено, что по адресу регистрации оно не располагается, номера телефонов организации, указанные как контактные, принадлежат другим лицам, последняя отчетность представлена за 3 квартал 2009 года, суммы исчисленных налогов к уплате минимальны, численность сотрудников за 2009 год отсутствует, документы, подтверждающие финансово-хозяйственные отношения с Заявителем, не представлены. Последняя отчетность ООО "Гранд" представлена за 3 квартал 2009 года тогда, как Акты выполненных работ подписаны Заказчиком (ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово") и Подрядчиком (ООО "Гранд") за период с 1 мая 2009 года по 31 января 2010 года, что противоречит доводу суда первой инстанции о том, что налоговую отчетность контрагент сдавал. Вся перечисленная документация, которая была представлена ОАО "РЭУ N18 района Восточное Измайлово" в подтверждение своих финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО "Гранд", была подписана генеральным директором ООО "Гранд" Смирновым А.А. Согласно объяснениям Смирнова А.А. (протокол опроса б/н от 09.02.2012) генеральным директором и главным бухгалтером ООО "Гранд" он никогда не являлся, финансово-хозяйственную деятельность от имени юридического лица ООО "Гранд" не осуществлял, никакие договора, акты, счета-фактуры не подписывал и финансово-хозяйственных взаимоотношений с Заявителем никогда не имел. Представленные на визуальное обозрение, документы, подписанные от имени Смирнова А.А. в качестве руководителя и главного бухгалтера ООО "Гранд", свидетелем просмотрены и изучены, в результате Смирнов А.А. отрицал свою подпись на представленных документах. Дополнительно Смирнов А.А. сообщил, что ранее был неоднократно допрошен в качестве свидетеля, на предмет причастности в качестве руководителя, учредителя, главного бухгалтера различных юридических лиц, к которым он никогда не имел никакого отношения и ни руководителем, ни главным бухгалтером, ни учредителем которых он никогда не являлся, из чего ему стало известно, что на его паспортные данные зарегистрирован ряд компаний.

Из банковских выписок с расчетных счетов ООО "Марисстрой", ООО "Стройинвест-трейд" следует, что по расчетному счету отсутствуют платежи, свидетельствующие о ведении финансово-хозяйственной деятельности (арендная плата, коммунальные платежи, выплата заработной платы, оплата транспорта и услуг доставки, оплата аренды (лизинга) транспорта и имущества, оплата товаров сопутствующих ведению реальной финансово-хозяйственной деятельности). Анализируя банковские выписки выше перечисленных организаций, Инспекцией установлено, что полученные денежные средства от Заявителя в течение одного банковского дня списывались с расчетных счетов ООО "Марисстрой", ООО "Стройинвест-трейд", перечислялись в дальнейшем на расчётные счета Обществ, имеющих признаки "фирм-однодневок", никогда не осуществлявших никакой деятельности с наименованием платежей, не относящихся ни к привлечению субподряда, ни к осуществлению обслуживания и текущего ремонта жилого фонда в районе Восточное Измайлово г. Москвы, и выводились из оборота, что подтверждает нереальность выполнения работ данными организациями. Таким образом, установленные инспекцией обстоятельства, а именно, факт исчисления контрагентами налогов в минимальных размерах, отсутствия их по юридическому адресу, отрицание в ходе опроса, запротоколированного по правилам ст. 90 НК РФ лицами, числящимися учредителями и руководителями контрагентов своей причастности к хозяйственной деятельности данных организаций, в своей совокупности свидетельствуют о получении Заявителем необоснованной налоговой выгоды.

По мнению суда апелляционной инстанции, вывод суда первой инстанции о том, что Заявителем проявлена должная осмотрительность при заключении сделок с упомянутыми спорными контрагентами, является необоснованным по следующим основаниям. Проявление должной осмотрительности при выборе контрагента предполагает проверку не только правоспособности самого юридического лица, но и полномочий лиц, действующих от его имени. Одна только проверка учредительных документов не позволяет определить наличие у контрагента необходимых ресурсов или оценить его деловую репутацию. Получение налогоплательщиком сведений из ЕГРЮЛ также не свидетельствует о его осмотрительности. Налогоплательщик должен не только представить выписку из ЕГРЮЛ, но и обосновать выбор контрагента, в частности, в разрезе его деловой репутации, платежеспособности, рисков исполнения обязательств, а также наличия у него необходимых ресурсов. Информация о постановке на учет в налоговом органе фирмы-контрагента носит только справочный характер и не характеризует его как добросовестного, надежного и стабильного партнера содержатся. Данные выводы подтверждаются сложившейся судебной практикой. Кроме того, Заявитель представил в материалы дела выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Мариестрой", ООО "Стройинвест-трейд", ООО "ГРАНД" полученные 01.10.2012 тогда, как проверяемый период соответствует 01.01.2009 - 31.12.2010 (т. 9 л.д. 44-49).

Кроме того, в ходе проведенных мероприятий налогового контроля инспекцией получены протоколы допросов свидетелей: Фильчук А.Е., Мартыновой В.Д., Христофоровой И.И., Лукониной Г.Г., Буценко А.А., Бочининой Н.Д., Золкина В.Г., Мартьянова В.Г., опровергающие исполнение договоров контрагентами ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово". Так в соответствии с договором от 01.02.2009 N 7, заключенного ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" с ООО "Марисстрой" на техническое обслуживание, санитарное содержание и текущий ремонт жилищного фонда и придомовой территории в состав работ входят: наладка инженерного оборудования жийых зданий и помещений, выполнение текущего ремонта (профилактического и непредвиденного), работы по содержанию вспомогательных помещений зданий, в том числе: лестничных клеток, чердаков, подвалов, технических помещений и обслуживания мусоропроводов. Согласно представленным заявителем актам о приемке выполненных работ февраль-май 2009 г. ООО "Марисстрой" выполнило работы, в том числе по адресам: 16-я Парковая, д. 19, корп. 1; 16-я Парковая, д. 23; 16-я Парковая, д. 25, корп. 1, Измайловский бульвар, д. 67, корп. 1. Однако данное обстоятельство опровергается протоколами допросов бывших сотрудников ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово". Филъчук А.Е. в протоколе допроса от 14.01.2013 N 18 показала, что в 2009 г. работала уборщицей помещений в домах (подъезды, лифты), закрепленных за ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово", в том числе в доме по адресу: Измайловский бульвар, д. 67, корп. 1. Мартынова В.Д. в протоколе допроса от 10.01.2013 N 7 показала, что в 2009 г. осуществляла функции уборщицы (мусоропровод, подъезды), дворника по адресу: 16-я Парковая, д. 25, корп. 1. Христофорова И.И. в протоколе допроса от 14.01.2013 N 20 показала, что в период с 2009 г. по 2010 г. работала рабочим комплексной уборки (уборка подъездов, лифтов, мусоропровода и придворовой территории) в ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" по адресу: 16-я Парковая, д. 23. Луконина Г.Г. в протоколе допроса от 10.01.2013 N 5 показала, что в период с 2009 г. по 2010 г. работала уборщицей в ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" (уборка подъездов, мусоропровода, чистка подвалов и чердаков), в том числе в доме по адресу: 16-я Парковая, д. 19, корп. 1. На вопрос сотрудника налогового органа осуществлял ли кто-либо еще данную работу по указанным адресам, бывшие сотрудники ОАО "РЭУ N 18 района Восточное Измайлово" ответили отрицательно. На вопрос проводилась ли аналогичная работа по указанным адресам другими организациями, бывшие сотрудники ответили также отрицательно.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля, налоговым органом проведены в порядке ст. 90 НК РФ, допросы физических лиц, зарегистрированных и фактически проживающих на территории района Восточное Измайлово г. Москвы, в качестве свидетелей, на предмет установления полного и реального осуществления работ, указанных в спорных актах выполненных работ. Свидетельские показания физических лиц, жильцов обслуживаемой территории, свидетельствуют о не полном объеме выполненных работ по обслуживанию и техническому содержанию жилищного фонда, которые полностью оплачены и приняты к налоговому учету Заявителем. 01 июня 2012 года проведен допрос Обуховой О.Г., в качестве свидетеля, проживающую в 2009-2010 годах по адресу: г.Москва, ул.Средняя Первомайская, д.31. В ходе проведения допроса получены объяснения Обуховой О.Г., из которых следует, что по адресу: г. Москва, ул. Средняя Первомайская, д. 31, в 2009-2010 годах никаких косметических ремонтных работ не производилось, никаких иных работ, в том числе ремонт оконных переплетов, заделка выбоин в цементных полах, омена разбитых окон, ремонт почтовых ящиков, коробок, смена оконных ручек, окраска окон, ремонт дверных коробок, электромонтажных работ в период 2009-2010 гг. не осуществлялось. Также из показаний свидетеля следует, что в комнате постоянно протекают трубы с верхних этажей, в связи с чем отваливается штукатурка, отклеиваются обои. Образовался грибок на стенах и потолке, перекосились межэтажные перекрытия. Санузлы находятся в аварийном состоянии, постоянно дает течь, в том числе по электрической проводке дома. Обращалась с жалобой в ГУП ДЕЗ района Восточное Измайлово (заявление вх. N 190 от 30.04.2008 и заявление вх. N 429 от 06.08.2008) Однако из актов выполненных работ N 1 от 31.05.2009 (сводный акт N 6 от 31.05.2009 по договору N 12 от 15.05.2009 с ООО "ГРАНД"), N 1 за июнь 2010 по договору N 18/11 от 02.06.2010 с ООО "Стройинвест-трейд", которые были приняты к учету Заявителем, следует, что в указанный период по адресу г.Москва, Средняя Первомайская, д. 31, произведены ремонт оконных переплетов, заделка выбоин в цементных полах, смена разбитых оконных стекол, ремонт ящиков почтовых, окраска фасадов, окраска входной двери.

01 июня 2012 года проведен допрос Турина Д.В., в качестве свидетеля, проживающего в 2009-2010 годах по адресу: г.Москва, ул.15-я Парковая, д. 16, корп. 2. В ходе проведения допроса получены объяснения Турина Д.В., из которых следует, что по адресу: г. Москва, ул. 15-я Парковая, д. 16, корп.2, в 2009-2010 гг. был частичный косметический ремонт, а именно покраска маршевых пролетов в подъезде N 1,2. Никаких иных работ, в том числе смена трубопровода, заделка выбоин в цементных полах окраска стальных труб в период 2009-2010 не производилось. Также из показаний свидетеля следует, расчет за услуги ЖКХ абсолютно не прозрачный. По запросам жильцов не предоставляется никакая информация по состоянию расчетов по выставленным расчетным документам. ЖКХ не проводит ремонтные работы, в том числе косметические, в связи с чем на данный момент все ремонтные работы проводились и проводятся силами и за счет средств проживающих жильцов. Однако из акта выполненных работ N 1 от 20.09.2010 по договору N 18/33 от 08.09.2010 с ООО "Стройинвест-трейд", который был принят к учету Заявителем в 2010 году, следует, что в период по адресу г.Москва, ул. 15-я Парковая, д. 16, корп.2, произведены смена трубопроводов, заделка выбоин в цементных полах, изоляция труб, окраска металлических поверхностей стальных труб.

01 июня 2012 года проведен допрос Смирнова К.В., в качестве свидетеля, зарегистрированного и проживающего в 2009-2010 годах по адресу: г.Москва, ул.Первомайская, д.99, под.2. В ходе проведения допроса получены объяснения Смирнова К.В., из которых следует, что по адресу: г.Москва, ул.Первомайская, д.99, под.2, в 2009-2010 гг. сделан частичный косметический ремонт, а именно покраска стен подъезда долгоуветривающейся краской с едким запахом. Никаких иных работ, в том числе ремонт дверных коробок, демонтаж осветительных приборов, заделка выбоин в цементных полах, ремонт почтовых ящиков, окраска фасадов, окраска входной двери, электромонтажные работы, ремонт оконных переплетов, укрепление оконных коробок, укрепление дверных коробок, ремонт мусоропровода в период 2009-2010 гг. не производилось. Однако из актов выполненных работ N 1 от 30.06.2009, N 4 от 30.09.2009, N 5 от 31.10.2009, N 6 от 30.11.2009, N 4 от 29.01.2010, N 2 от 31.07.2009, N 3 от 31.08.2009, N 7 от 31.12.2009, (сводные акты N 7 от 30.06.2009 N 10 от 30.09.2009, N 6 от 31.10.2009, N 7 от 30.11.2009, N 1 от 31.01.2009 N 8 от 31.07.2009, N 9 от 31.08.2009, N 8 от 31.12.2009 по договору N 12 от 15.05.2009 с ООО "ГРАНД"), N 1 за июнь 2010 по договору N 18/11 от 02.06.2010, N 12 от 26.02.2010, N 2 от 31.05.2010, N 2 от 30.06.2010 (сводные акты N 6 от 30.06.2010, N 2 от 28.02.2010, N 5 от 31.05.2010 по договору N 18/10 от 01.02.2010 с ООО "Стройинвест-трейд"), N 1 от 28.02.2009, N 4 от 31.05.2009, N 2 от 31.03.2009, N з от 30.04.2009 (сводные акты N 2 от 28.02.2009, N 5 от 15.05.2009, N 3 от 31.03.2009, N 4 от 30.04.2009 по договору N 7 от 01.02.2009 с ООО "Марисстрой"), которые были приняты к учету Заявителем, следует, что в указанный период по адресу г.Москва, Первомайская, д.99, были произведены смена трубопровода, ремонт трубопровода, ремонт почтовых ящиков, ремонт дверных коробок, окраска фасадов, окраска входной двери, электромонтажные работы, смена оконных стекол, смена оконных ручек, ремонт дверных петель, заделка выбоин в цементных полах, ремонт мусоропровода, ремонт оконных переплетов.

01 июня 2012 года проведен допрос Пережогиной Т.А., в качестве свидетеля, зарегистрированную и проживающую в 2009-2010 годах по адресу: г. Москва, ул. Первомайская, д.99, под.1. В ходе проведения допроса получены объяснения Пережогиной Т.А., из которых следует, что по адресу: г.Москва, ул.Первомайская, д.99, под.1, в 2009-2010 гг. никаких косметических ремонтных работ не производилось, никаких иных работ, в том числе ремонт дверных коробок, демонтаж осветительных приборов, заделка выбоин в цементных полах, ремонт почтовых ящиков, электромонтажные работы, окраска фасадов, окраска входной двери, окраска фасадов, ремонт оконных переплетов, укрепление оконных коробок, укрепление дверных коробок, ремонт мусоропровода в период 2009-2010 гг. не осуществлялось. Также из показаний свидетеля следует, что проводка в подъезде находится в аварийном состоянии, постоянно перегорают лампочки, которые меняются за счет средств жильцов. Однако из актов выполненных работ N 1 от 30.06.2009, N 4 от 30.09.2009, N 5 от 31.10.2009, N 6 от 30.11.2009, N 4 от 29.01.2010, N 2 от 31.07.2009, N 3 от 31.08.2009, N 7 от 31.12.2009, (сводные акты N 7 от N 10 от 30.09.200c, N 6 от 31.10.2009, N 7 от 30.11.2009, N 1 от N 8 от 31.07.2009, N 9 от 31.08.2009, N 8 от 31.12.2009 по договору N 12 от 15.05.2009 с ООО "ГРАНД"), N 1 за июнь 2010 по договору N 18/11 от 02.06.2010, N 12 от 26.02.2010, N 2 от 31.05.2010, N 2 от 30.06.2010 (сводные акты N 6 от 30.06.2010, N 2 от 28.02.2010, N 5 от 31.05.2010 по договору N 18/10 от 01.02.2010 с ООО "Стройинвест-трейд"), N 1 от 28.02.2009, N 4 от 31.05.2009, N 2 от 31.03.2009, N 3 от 30.04.2009 (сводные акты N 2 от 28.02.2009, N 5 от 15.05.2009, N 3 от 31.03.2009, N 4 от 30.04.2009 по договору N 7 от 01.02.2009 с ООО "Марисстрой"), которые приняты к учету Заявителем в 2009-2010 гг., следует, что в период по адресу г. Москва, Первомайская, д. 99, произведены смена и ремонт трубопровода, ремонт почтовых ящиков и дверных коробок, окраска фасадов и входной двери, электромонтажные работы, смена оконных стекол, смена оконных ручек, ремонт дверных петель, заделка выбоин в цементных полах, ремонт мусоропровода, ремонт оконных переплетов.

29 мая 2012 года проведен допрос Шепелевой Т.А., в качестве свидетеля, зарегистрированную и проживающую в 2009-2010 годах по адресу: г.Москва, ул.Первомайская, д. 107. В ходе проведения допроса получены объяснения Шепелевой Т.А., из которых следует, что по адресу: г.Москва, ул.Первомайская, д.107, в 2009-2010 гг. никаких косметических ремонтных работ не производилось, только покраска цоколя и входной двери. Никаких иных работ, в том числе ремонт бетонных ступеней лестниц, ремонт трубопровода, ремонт оконных коробок, смена оконных ручек, окраска окон, ремонт дверных коробок, электромонтажных работ в период 2009-2010 гг. не производилось. Работы по покраске цоколя и входной двери выполняли сотрудники управляющей компании. Однако из актов выполненных работ N 1 от 30.06.2009, N 4 от 30.09.2009, N 5 от 31.10.2009, N 6 от 30.11.2009, N 2 от 31.07.2009, N 3 от 31.08.2009, N 7 от 31.12.2009 (сводные акты N 7 от 30.06.2009, N 10 от 30.09.2009, N 6 от 31.10.2009, N 7 от 30.11.2009, N 8 от 31.07.2009, N 9 от N 8 от 31.12.2009 по договору N 12 от 15.05.2009 с ООО "ГРАНД"), N 1 за июнь 2010 по договору N 18/11 от 02.06.2010, N 8 от N 4 от 31.05.2010, N 4 от 30.06.2010 (сводные акты N 2 от 28.02.2010, N 5 от 31.05.2010, N 6 от 30.06.2010 по договору N 18/10 от 01.02.2010 с ООО "Стройинвест-трейд"), N 1 от 28.02.209, N 4 от 31.05.2009, N 2 от 31.03.2009, N 3 от 30.04.2009 (сводные акты N 2 от 28.02.2009, N 5 от 15.05.2009, N з от 31.03.2009, N 4 от 30.04.2009 по договору N 7 от 01.02.2009 с ООО "Марисстрой"), которые были приняты к учету Заявителем в 2009-2010 гг., следует, что в период по адресу г.Москва, Первомайская, д. 107, произведены ремонт оконных коробок, смена оконных ручек, окраска окон, ремонт дверных коробок, ремонт водосточных труб, окраска фасадов, ремонт бетонных ступеней, окраска входной двери, ремонт дверных петель, электромонтажные работы, ремонт оконных переплетов, укрепление оконных ручек, смена разбитых оконных стекол, ремонт форточек, укрепление дверных коробок, заделка выбоин в цементных полах, ремонт трубопровода, ремонт бетонных ступеней лестниц, смена оконных ручек.

Согласно сведениям, подученным от жильцов домов, установлено, что работы по обслуживанию и техническому содержанию жилищного фонда выполнялись не в полном объеме. Принимая во внимание, что выполнение обязательств по техническому обслуживанию, санитарному содержанию и текущему ремонту жилищного фонда и придомовой территории требует наличия у организации определенной материально-технической базы, трудовых ресурсов, и, учитывая то, что контрагенты общества не имели технической возможности для осуществления работ в рамках заключенных договоров, в связи с отсутствием у них основных средств, квалифицированного персонала, необходимых для выполнения работ, а также то, что названные контрагенты имеют признаки анонимных структур, хозяйственные операции между ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" и ООО "Марисстрой", ООО "Стройинвест-трейд", ООО "ГРАНД" не реальны, а сведения в первичных документах не действительны.

По мнению Инспекции ФНС России N 19 по г. Москве, вывод суда о том, что "ООО "Марисстрой" не может быть фирмой однодневкой, так как в 2009 г. являлся официальным подрядчиком Московского авиационного института" основан на предположении ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово", к которому Московский авиационный институт никакого отношения не имеет. Каких-либо доказательств реального исполнения ООО "Марисстрой" хозяйственных операций в подтверждение вышеуказанного суждения Заявителем не представлено.

Также суд апелляционной инстанции учитывает сведения, полученные налоговым органом в ходе проведения мероприятий налогового контроля - допросов бывших сотрудников ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово": Фильчук А.Е., Мартыновой В.Д., Христофоровой И.И., Лукониной Г.Г., Буценко А.А., Бочининой Н.Д., Золкина В.Г., Мартьянова В.Г. Указанные лица опровергают исполнение договоров контрагентами ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово". Указанные протоколы допросов свидетелей получены юридическим отделом ИФНС России N 19 по г. Москве после принятия Арбитражным судом г. Москвы решения по данному делу, следовательно, предоставить их в судебное заседание раньше 14.01.2013 не представилось возможным. Однако с учетом положений пункта 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 суд апелляционной инстанции полагает необходимым приобщить указанные протоколы допросов названных лиц и оценить их наравне с ранее представленными доказательствами.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что спорные контрагенты ООО "Марисстрой", ООО "Стройинвест-трейд", ООО "ГРАНД" созданы и вступили в финансово-хозяйственные взаимоотношения с ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" не для осуществления реальной экономической деятельности, а с целью содействия в незаконном уменьшении расходов и увеличении налоговых вычетов, то есть получения необоснованной налоговой выгоды Заявителем. В этой связи суд апелляционной инстанции считает необходимым Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.01.2013 по делу N А40-124318/12-140-792 отменить, отказать ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России N 19 по г. Москве от 29.06.2012 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части неуплаты: налога на прибыль в сумме 9 044 189 руб., соответствующих сумм пеней в размере 2 776 292 руб. и штрафных санкций в сумме 1 670 823 руб., а также налога на добавленную стоимость в сумме 8 219 982 руб., соответствующих сумм пеней в размере 1 754 225 руб. и штрафных санкций в сумме 1 415 259 руб.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от, 15.01.2013 по делу N А40-124318/12-140-792 отменить.

Отказать ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России N 19 по г. Москве от 29.06.2012 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части неуплаты: налога на прибыль в сумме 9 044 189 руб., соответствующих сумм пеней в размере 2 776 292 руб. и штрафных санкций в сумме 1 670 823 руб., а также налога на добавленную стоимость в сумме 8 219 982 руб., соответствующих сумм пеней в размере 1 754 225 руб. и штрафных санкций в сумме 1 415 259 руб.

Взыскать с ОАО "Ремонтно-эксплуатационное управление N 18 района Восточное Измайлово" государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 1 000 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

Р.Г. Нагаев

Судьи

Н.О. Окулова Г.Н. Попова