Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2013 г. N 11АП-17087/12

г. Самара

26 февраля 2013 г.

Дело N А65-27504/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2013 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 февраля 2013 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Радушевой О.Н.

судей Садило Г.М., Липкинд Е.Я.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Баровой И.Ю., с участием:

от ООО Компания "Сувар-Казань" - Горин О.Б., доверенность от 10.10.2012 г.,

от Гостева Юрия Владиславовича - Горин О.Б., доверенность от 05.04.2011 г.,

от ООО "Фасадные Системы" - Горин О.Б., доверенность от 10.01.2012 г.,

от ООО "Юридическая компания "Правис" - Горин О.Б., доверенность от 10.01.2012 г.,

от ООО "Ви-Ко" - Горин О.Б., доверенность от 15.11.2010 г.,

от ООО "РеД-Свет" - Горин О.Б., доверенность от 10.01.2012 г.,

от ООО завод композитных материалов "АНЕВА" - Горин О.Б., протокол N 12/у общего собрания участников,

от ООО "Колосс" - Горин О.Б., доверенность от 04.11.2011 г.,

от ООО "Управляющая компания "Завод ячеистых бетонов" - Горин О.Б., доверенность от 10.01.2012 г.,

от ООО "РеД" - Горин О.Б., доверенность от 01.07.2012 г.,

от иных лиц не явились, извещены,

Рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 7 апелляционную жалобу арбитражного управляющего Нурутдинова И.М. на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.12.2012 г. по делу N А65-27504/2010 (судья Гильфанова Р.Р.) по жалобам ООО "Ви-Ко", ООО "ЗКМ "Анева", ООО "Юридическая компания "Правис", ООО "Колосс", ООО "Смак", ООО "РеД-Свет", ООО "Фасадные Системы", ООО "Управляющая компания "Завод ячеистых бетонов", Кандалинцева С.А., Гостева Ю.В., представителя учредителей ООО "РеД" Горина О.Б. и ООО "РеД" о признании незаконными действия (бездействия) временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "РеД", г.Набережные Челны, Нурутдинова И.М. с требованием об отстранении,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан 08.08.2011 г. общество с ограниченной ответственностью "РеД", г.Набережные Челны (ИНН 1650067237, ОГРН 1031616025430) (далее по тексту - должник) признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Нурутдинова Ильдара Максуровича.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" за N 149 от 13.08.2011 г.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.10.2011 г. конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью "РеД", г.Набережные Челны (ИНН 1650067237, ОГРН 1031616025430), утвержден Нурутдинов Ильдар Максурович, 19.03.1962 года рождения, с ежемесячным размером вознаграждения в 40 000 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 26.10.2011 г. применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" "Банкротство застройщиков" в деле о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "РеД", г.Набережные Челны.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2012 г. решение Арбитражного суда Республики Татарстан 08.08.2011 г. по делу N А65-27504/2010 оставлено без изменения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2012 г. определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 26.10.2011 г. по делу N А65- 27504/2010 отменено, индивидуальному предпринимателю Николаеву О.В. в удовлетворении заявления о применении при банкротстве общества с ограниченной ответственностью "РеД" правил параграфа 7 главы IX Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 12.07.2011 г. N 210-ФЗ отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22.06.2012 г. решение Арбитражного суда Республики Татарстан 08.08.2011 г. и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2012 г. по делу N А65-27504/2010 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Татарстан.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 17 октября 2012 г. и 22 октября 2012 г. поступили жалобы (далее по тексту заявители) на действия временного управляющего ООО "РеД", г.Наб.Челны, с требованием об отстранении Нурутдинова И.М. от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "РеД".

Определениями Арбитражного суда Республики Татарстан от 22 октября и 24 октября 2012 г. жалобы заявителей объединены в одно производство для их совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.12.2012 г. по делу N А65-27504/2010 жалоба удовлетворена частично, признаны незаконными действия временного управляющего ООО "Ред", г.Наб.Челны, Нурутдинова И.М., выраженные:

- в предоставлении материалов для ознакомления с отчетом временного управляющего ООО "РеД" в помещении кафе "Макдональдс" в течение 15 минут;

- в проведении собрания кредиторов от 16 октября 2012 года в помещении кафе "Макдональдс" (г.Наб.Челны, про.Вахитова, д.13 А);

- в подписании акта о приемке выполненных работ от 30 августа 2012 года по соглашению с Удовенко Ю.А.

В остальной части отказано. Нурутдинов Ильдар Максурович отстранен от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "РеД", г.Наб.Челны.

Не согласившись с принятым судебным актом, Нурутдинов Ильдар Максурович обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение арбитражного суда отменить в части удовлетворения жалобы, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении жалобы.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В суде апелляционной инстанции представитель конкурсных кредиторов должника Горин О.Б. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, определение суда просил оставить без изменения.

Иные лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

Суд, руководствуясь статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело и апелляционную жалобу в отсутствии неявившихся лиц.

Законность и обоснованность определения, в соответствии с ч.5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, проверены в обжалуемой части.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.12.2012 г. по делу N А65-27504/2010 не подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения своих обязанностей конкурсного управляющего:

на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов;

в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

В обоснование ходатайства об отстранении конкурсного управляющего заявители ссылаются на то, что незаконные действия временного управляющего, повлекли необоснованное затягивание процедуры банкротства и привели к причинению убытков конкурсным кредиторам должника.

В соответствии с п.4 ст.14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим. Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов. Следовательно, вопрос об определении места проведения собрания кредиторов в случае невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов его управления входит в исключительную компетенцию собрания кредиторов.

Право определять место проведения собрания кредиторов предоставлено арбитражному управляющему лишь в случае невозможности его проведения по месту нахождения должника и отсутствия решения собрания кредиторов о месте проведения собрания кредиторов.

В нарушение указанной нормы временный управляющий назначил проведение первого собрания кредиторов ООО "РеД" в помещении кафе "Макдональдс" по адресу: г.Наб.Челны, проспект Вахитова, д.13а, тогда как у должника имеется помещение для проведения собрания кредиторов по адресу его государственной регистрации.

Кафе является местом общественного питания, не приспособленным для проведения собраний кредиторов и принятия кредиторами решений по существу.

Согласно реестру требований кредиторов ООО "РеД", г.Наб.Челны, в процедуре наблюдения признаны судом обоснованными требования 16 кредиторов. На первое собрание кредиторов от 16 октября 2012 г. прибыли представители 15 кредиторов, а также представители лиц без права голоса; всего 9 человек.

Проведение собрания кредиторов в кафе "Макдональдс" не было согласовано с администрацией кафе, что подтверждается заявлением директора кафе Ивановой С.В. от 16.10.2012 г. в отдел полиции N 1 "Автозаводский".

Кроме того, согласно п.3 ст.13 Закона о банкротстве кредиторы вправе ознакомиться с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов.

В уведомлении о проведении первого собрания кредиторов временным управляющим указано, что ознакомление с материалами собрания кредиторов с 8 часов 16.10.2012 г., тогда как начало собрания кредиторов определено в 8 час.15 мин.

При наличии значительного количества кредиторов промежуток времени в 15 минут для ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании кредиторов, суд первой инстанции правомерно посчитает недостаточным. Довод заявителя апелляционной жалобы об отсутствии обращения заявителей о предоставлении дополнительной возможности ознакомления с материалами собрания кредиторов до начала работы собрания не оправдывает ненадлежащие исполнение временным управляющим обязанностей, установленных Законом о банкротстве, по обеспечению доступа в материалам собрания лицам, участвующим в деле.

Действия по проведению собрания кредиторов в месте общественного питания и предоставлению кредиторам ограниченного времени для ознакомления с материалами собрания свидетельствуют о нарушении временным управляющим прав и законных интересов кредиторов и должника и порождении конфликта сторон, направлены на ограничение их прав на свободный доступ к материалам собрания и выражении воли при принятии решений.

Довод апелляционной жалобы о воспрепятствовании руководителем ООО "РеД" в доступе на территорию должника для проведения первого собрания кредиторов от 16.10.2012 г. не подтверждается материалами дела, доказательства обращения к директору ООО "РеД" с требованием о предоставлении помещения для проведения первого собрания кредиторов временным управляющим не были представлены.

В силу п.4 ст.20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

30 августа 2012 г. временным управляющим ООО "РеД" Нурутдиновым И.М. и адвокатом Удовенко Ю.А. подписан акт выполненных работ по соглашению от 25 января 2012 г. Соглашение от 25 января 2012 г. заключено Нурутдиновым И.М. в период осуществления им полномочий конкурсного управляющего ООО "РеД" от имени и за счет средств должника.

В статьях 20.3, 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" закреплен основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего, невыполнение которых является основанием для признания действий (бездействия) конкурсного управляющего незаконными и отстранения его от возложенных на него обязанностей.

В силу статьи 20.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В силу пункта 3 статьи 24 Закона о банкротстве арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не предусмотрено данным законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.

При рассмотрении вопроса об обоснованности привлечения привлеченного лица следует учитывать в том числе, направлено ли такое привлечение на достижение целей процедур банкротства и выполнение возложенных на арбитражного управляющего обязанностей, предусмотренных Законом о банкротстве, насколько велик объем работы, подлежащей выполнению арбитражным управляющим, возможно ли выполнение арбитражным управляющим самостоятельно тех функций, для которых привлекается привлеченное лицо, необходимы ли для выполнения таких функций специальные познания, имеющиеся у привлеченного лица, или достаточно познаний, имеющихся у управляющего, обладает ли привлеченное лицо необходимой квалификацией.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 91 от 17.12.2009 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве", при привлечении привлеченных лиц арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, в том числе привлекать их лишь тогда, когда это является обоснованным, и предусматривать оплату их услуг по обоснованной цене.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений. Доказательства в суд представляются лицами, участвующими в деле (статьи 65 и 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). В статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Исходя из предмета соглашения, адвокат Удовенко Ю.А. привлечен для оказания юридической помощи в обеспечении беспрепятственного доступа в ООО "РеД" и его имуществу; в привлечении к ответственности лиц, воспрепятствующих конкурсному управляющему доступу на территорию ООО "РеД" для исполнения судебного решения, которые обращались в различные инстанции с заявлениями клеветнического содержания в отношении конкурсного управляющего ООО "РеД", подготовка исков о возмещении убытков ООО "РеД" к лицам, воспрепятсвующим конкурсному управляющему доступу на территорию ООО "РеД", в привлечении к уголовной ответственности лиц, совершающих неправомерные действия при банкротстве ООО "РеД".

Указанные в соглашении действия направлены преимущественно на защиту собственных интересов арбитражного управляющего Нурутдинова И.М. в рамках уголовного производства. Данные обстоятельства подтверждаются актом N 1 выполненных работ от 30 августа 2012 г., из которого следует, что привлеченный адвокат направлял заявления, жалобы в правоохранительные органы, прокуратуру г.Наб.Челны, Республики Татарстан, в Набережночелнинский городской суд РТ по правилам, установленным Уголовно-процесуальным кодексом Российской Федерации.

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что привлечение адвоката Удовенко Ю.А. не направлено на достижение целей процедуры конкурсного производства в отношении ООО "РеД".

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 15.06.2012 г. отменено решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.08.2011 г. о признании ООО "РеД" несостоятельным (банкротом); дело N А 65-27504/2010 направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Соответственно после отмены решения суда о признании должника банкротом в отношении ООО "РеД" возобновлена процедура наблюдения и полномочия конкурсного управляющего, утвержденного решением суда от 08.08.2011 г., считаются прекратившими.

Соглашение об оказании юридической помощи от 25 января 2012 г. заключено конкурсным управляющим от имени ООО "РеД"; однако акт N 1 выполненных работ подписывается временным управляющим Нурутдиновым И.М. 30 августа 2012 г.- в процедуре наблюдения при наличии у ООО "РеД" директора, избранного решением участников от 29.06.2012 г., следовательно, данный акт подписан временным управляющим неправомерно.

Кроме того, в отчетах конкурсного управляющего ООО "РеД" отсутствует информация о привлечении конкурсным управляющим Нурутдиновым И.М. адвоката Удовенко Ю.А. для обеспечения своей деятельности.

Довод заявителя апелляционной жалобы о нарушении прав адвоката Удовенко Ю.А. принятым судебным актом отклоняется судебной коллегией, так как адвокат Удовенко Ю.А. не является непосредственным участником обособленного спора по жалобу кредиторов на действия (бездействие) временного управляющего и отстранении его от исполнения обязанностей, обжалуемым судебным актом не затронуты права адвоката.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей лишь при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

В данном случае, арбитражным управляющим Нурутдиновым И.М. при осуществлении им полномочий временного управляющего допущены существенные нарушения норм Закона о банкротстве, приведшие к нарушению прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения жалобы заявителей об отстранении Нурутдинова И.М. от исполнения обязанностей временного управляющего ООО "РеД", г.Наб.Челны.

В итоге доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено, обжалуемое определение суда является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 10.12.2012 г. по делу N А65-27504/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Г.М. Садило Е.Я. Липкинд