Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 марта 2013 г. N 13АП-2708/13

г. Санкт-Петербург

25 марта 2013 г.

Дело N А56-48241/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 марта 2013 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Черемошкиной В.В.

судей Глазкова Е.Г., Слобожаниной В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Суворовой Т.О.,

при участии:

от истца (заявителя): Бунькова И.Л., доверенность от 01.04.2010, Морозков Л.С., доверенность от 31.01.2013, Михальский В.А,, доверенность от 20.11.2012, Яковенко И.В. (директор),

от ответчика (должника): Глазкова Е.Ю., доверенность от 13.03.2013, Алехина Л.А., доверенность от 18.12.2012, Соколов Д.Д., доверенность от 05.10.2012,

от 3-го лица: 1) Андре А.А,, доверенность от 28.12.2012,

2) не явился, извещен,

3) не явился, извещен,

4) Мостовая Ю.А., доверенность от 31.10.2011,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-2708/2013) ЗАО "АКРОС"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.12.2012 по делу N А56-48241/2012 (судья Колосова Ж.В.), принятое

по иску Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский нейрохирургический институт имени профессора А.Л. Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации

к закрытому акционерному обществу "АКРОС"

3-е лицо: 1) Министерство здравоохранения Российской Федерации

2) ООО "Фармстер"

3) ООО "Промтрендпроект"

4) ОАО "ФСК ЕЭС"

о расторжении государственных контрактов и взыскании задолженности,

установил:

Институт имени профессора А.Л. Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации (далее - Учреждение) обратилось с иском в Арбитражный суд города Санкт - Петербурга и Ленинградской области к закрытому акционерному обществу "АКРОС" (далее - Общество), с учетом уточнения исковых требований, принятых судом просило:

- расторгнуть государственный контракт N АЭФ-03-11 от 26.04.2011, заключенный с закрытым акционерным обществом "АКРОС" на выполнение работ по строительству комплекса зданий (первая очередь) Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский институт имени профессора А. Л. Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации по адресу: г. Санкт-Петербург, Приморский административный район, Заповедная улица, участок 1, напротив д. 41, лит. А по Заповедной улице (Квартал 17 Б-В Коломяги) в части подготовки территории строительства, включая вынос ЛЭП за пределы участка и прокладки наружных инженерных сетей, с использованием товаров, которые используются при выполнении работ,

- взыскать с закрытого акционерного общества "АКРОС" в пользу Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский нейрохирургический институт имени профессора А.Л. Поленова" Министерства здравоохранения Российской Федерации сумму в размере 223 628 812 руб. 44 коп.,

- расторгнуть государственный контракт N АЭФ-02-11 от 26.04.2011, заключенный с закрытым акционерным обществом "АКРОС" на выполнение работ по строительству комплекса зданий (первая очередь) Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский институт имени профессора А. Л. Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации по адресу: г. Санкт-Петербург, Приморский административный район, Заповедная улица, участок 1, напротив д. 41, лит. А по Заповедной улице (Квартал 17 Б-В Коломяги) в части строительства нулевого цикла клиник для взрослых и детей и строительства подземных автостоянок, с использованием товаров, которые используются при выполнении работ, и выполнении работ по разработке части рабочей документации.

Обществом подано встречное исковое заявление к Учреждению с требованиями:

- внести в подпункты 113 и 123 приложения N 2.1 к Государственному контракту N АЭФ-03-11 от 26.04.2011 на выполнение работ по строительству комплекса зданий (первая очередь) Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский нейрохирургический институт имени профессора А.Л.Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития России по адресу: г.Санкт-Петербург, Приморский административный район, Заповедная улица, участок 1, напротив дома 41, литера А по Заповедной улице (квартал 17 Б-В Коломяги) в части подготовки территории строительства, включая вынос ЛЭП за пределы участка и прокладки наружных инженерных сетей, с использованием товаров, которые используются при выполнении работ, изменения, изложив их в следующей редакции: "кабель одножильный силовой напряжением 220 кВ с изоляцией из сшитого полиэтилена, медной сегментированной жилой сечением 1400 кв.мм, медным многопроволочным экраном сечением 210 кв.мм, с продольной и поперечной герметизацией марки "XS(FL)2Y lxl400RMS\210-220 kV" производства компании Damirer Kablo, Турция".

- внести в подпункты 143 и 144 приложения N 2.1 к Государственному контракту N АЭФ-03-11 от 26 апреля 2011 года на выполнение работ по строительству комплекса зданий (первая очередь) Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский нейрохирургический институт имени профессора А.Л.Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития России по адресу: г.Санкт-Петербург, Приморский административный район, Заповедная улица, участок 1, напротив дома 41, литера А по Заповедной улице (квартал 17 Б-В Коломяги) в части подготовки территории строительства, включая вынос ЛЭП за пределы участка и прокладки наружных инженерных сетей, с использованием товаров, которые используются при выполнении работ, изменения, изложив их в следующей редакции: "две блочно-контейнерные автоматизированные электростанции типа БКАЭС 1хР635Р5х1.3-0.2 производства ООО "Президент-Нева Энергетический центр".

- внести в пункт 4.1 Государственного контракта N АЭФ-03-11 от 26 апреля 2011 года изменения, изложив его в следующей редакции: "Сроки выполнения работ по Контракту: Начало работ с момента подписания Сторонами Настоящего Контракта. Окончание работ - не позднее 20 августа 2013 года".

- внести в пункт 4.1.2 Государственного контракта N АЭФ-03-11 от 26 апреля 2011 года изменения, изложив его в следующей редакции: "Заказчиком устанавливаются отдельные этапы выполнения работ, которые отражаются в календарном плане-графике производства работ: I этап - не позднее 20 декабря 2011 года; II этап - не позднее 20 августа 2013 года".

Определением Арбитражного суда города Санкт - Петербурга и Ленинградской области от 24.10.2012 встречное исковое заявление Общества принято к производству для совместного рассмотрения с первоначальным иском, а также привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Министерство здравоохранения Российской Федерации, общество с ограниченной ответственностью "Фармстер" (далее - ООО "Фармстер"), общество с ограниченной ответственностью "Промтрендпроект" (далее - ООО "Промтрендпроект"), открытое акционерное обществом "ФСК ЕЭС" (далее - ОАО "ФСК ЕЭС").

Учреждение в ходе судебного разбирательства представило заявление об уточнение своего наименования, в связи с переименованием - Федеральное государственное бюджетное учреждение "Российский научно-исследовательский нейрохирургический институт имени профессора А.Л. Поленова" Министерства здравоохранения Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.12.2012 требования первоначального иска удовлетворены в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказано.

Полагая решение суда от 12.12.0212 не законным и не обоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права при неполном выяснении судом обстоятельств, имеющих значение для дела, ЗАО "АКРОС" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в первоначальном иске и удовлетворении встречных требований.

ЗАО "АКРОС" приводит следующие доводы: не подлежат удовлетворению требования Учреждения о расторжении государственного контракта N АЭФ-02-11 от 26.04.2011 и взыскании с Общества стоимости кабельной продукции, приобретенной в целях исполнения условий названного контракта, поскольку использование и установка на объекте кабеля производства компании Damirer Kablo, Турция согласовано с собственником инженерных сетей (МЭС СЗ ФЭС) и соответствует качеству. Факт отсутствия банковских гарантий, при предоставлении Обществом в обеспечение обязательств по контракту договоров поручительства от 01.06.2012, заключенных с ООО "АБ Холдинг" не свидетельствует о нарушении существенных условий государственных контрактов и не является основанием для их расторжения.

Представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме, представители истца и третьих лиц, обеспечивших явку в судебное заседание суда апелляционной инстанции, против удовлетворения требований апелляционной жалобы возражали по мотивам, изложенным в отзывах на жалобу.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам:

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что между Учреждением (заказчик) и Обществом (подрядчик) заключены: государственный контракт N АЭФ-03-11 от 26.04.2011 (далее - Контракт N АЭФ-03-11) и государственный контракт N АЭФ-02-11 от 26.04.2011 (далее - Контракт N АЭФ-02-11).

Согласно пункту 1.1 Контракта N АЭФ-03-11 предметом государственного контракта является выполнение работ по строительству комплекса зданий (первая очередь) Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский нейрохирургический институт имени профессора А. Л. Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации по адресу: г. Санкт-Петербург, Приморский административный район, Заповедная улица, участок 1, напротив д. 41, лит. А по Заповедной улице (Квартал 17 Б-В Коломяги) в части подготовки территории строительства, строительства, включая вынос ЛЭП за пределы участка и прокладки наружных инженерных сетей, с использованием товаров, которые используются при выполнении работ.

Согласно пункту 1.1 Контракта N АЭФ-02-11 предметом государственного контракта является выполнение работ по строительству комплекса зданий (первая очередь) Федерального государственного бюджетного учреждения "Российский научно-исследовательский нейрохирургический институт имени профессора А. Л. Поленова" Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации по адресу: г. Санкт-Петербург, Приморский административный район, Заповедная улица, участок 1, напротив д. 41, лит. А по Заповедной улице (Квартал 17 Б-В Коломяги) в части строительства нулевого цикла клиник для взрослых и детей и строительства подземных автостоянок, с использованием товаров, которые используются при выполнении работ, и выполнение работ по разработке части рабочей документации.

Пунктом 11.1 контракта N АЭФ-03-11 предусмотрено выполнение работ с использованием материалов подрядчика.

В позициях N 113 и N 123 Приложения N 2.1 к Контракту N АЭФ-03-11 заказчиком указан кабель - 220 кВ NKT cables 2XS (FL)2Y lxl400RMS/210-210, получивший положительное заключение государственной экспертизы и подлежавший применению в целях исполнения условий Контракта.

В соответствии с пунктами 5.1.2.6, 5.1.1.2 Контракта N АЭФ-03-11 подрядчик обязан выполнять работы в объеме установленной проектной и рабочей документациями.

При выполнении этапа работ, заключавшегося в приобретении предусмотренного Контрактом N АЭФ-03-11 кабеля, подрядчиком были допущены отступления от технической документации и условий контракта, а именно: приобретен кабель турецкого производства без встроенного оптоволокна, который не соответствует заявленным заказчиком техническим характеристикам.

Согласно статье 748 Гражданского кодекса Российской Федерации Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов.

Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику.

Непредставление подрядчиком доказательств покупки кабеля 220 кВ NKT cables 2XS (FL)2Y lxl400RMS/210-210, получившего положительное заключение государственной экспертизы и подлежавшего применению в целях исполнения условий Контракта, послужило основанием для направления Учреждением в адрес Общества уведомления о расторжении государственного контракта N АЭФ-03-11 с требованием о возврате 223 628 812 рублей 44 копеек, перечисленных заказчиком в счет оплаты кабеля.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные Учреждением требования и отказывая Обществу в удовлетворении встречных требований, дал полную оценку обстоятельствам дела, правильно применив нормы материального и процессуального права.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 754 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в обязательных для сторон строительных нормах и правилах.

Довод апелляционной жалобы о том, что по согласованию с ООО "Фармстер" и ОАО "ФСК ЕЭС", подрядчиком приобретен кабель турецкого производства без встроенного оптоволокна, который по своим техническим характеристикам соответствует заявленному в Контракте N АЭФ-03-11 кабелю подлежит отклонению. В силу положений абзаца 2 пункта 1 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан был немедленно предупредить заказчика и приостановить работу, если обнаружил, что техническая документация непригодна или недостаточна.

Исходя из пункта 11.1 Контракта N АЭФ-03-11 подрядчик принял на себя обязательство приобретать и поставлять для выполнения работ, указанных в пункте 1.1. настоящего Контракта, оборудование и материалы в соответствии с технической документацией в номенклатуре и объемах.

В проектной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы отражены технические требования к кабелю 220 кВ со встроенным оптоволокном для мониторинга кабеля 220 кВ NKT cables 2XS (FL)2Y lxl400RMS/210-210 без указания поставщика и производителя кабельной продукции, после выбора которой подрядчику надлежало согласовать заполненные технические требования на кабель с заказчиком, проектной организацией, эксплуатирующей организацией; в таких технических требованиях должны быть сделаны указание на наличие встроенного волокна. Указанное свидетельствует об отсутствии ошибки в рабочей документации на проектные работы.

Проектная документация, в которой содержится указание на необходимость оснащения кабеля оптоволокном передана подрядчику по акту передачи проектной документации (Приложение N 8 к Государственному контракту N АЭФ-03-11). Согласно пункту 6 Технических условий МЭС Северо-запада от 13.11.2010 N 7/7/2203, которые входят в раздел Пояснительная записка (шифр 470-ПЗ-т.1) проектной документации, определены тип и технические характеристики кабеля, подлежащего прокладке вместо выносимого ЛЭП, где так же имеется указание на применение кабеля со встроенным оптоволокном.

Согласно пункту 3.7 контракта, заказчик не принимает и не оплачивает работы в случае использования подрядчиком без письменного согласования с заказчиком материалов, не указанных в проектной или рабочей документации, Техническом задании и приложениях к нему.

Поскольку Учреждением выплачена подрядчику сумма в размере стоимости кабеля - 223 628 812 рублей 44 копеек, а подрядчиком не представлены доказательства, свидетельствующие о покупке материалов и оборудования по Контракту N АЭФ-03-11 в полном соответствии с условиями данного контракта, на стороне последнего возникло неосновательное обогащение, требование о возврате которого обоснованно удовлетворено судом первой инстанции на основании статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 8 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" государственный и муниципальный контракт может быть расторгнут по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

Согласно пункту 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Принимая во внимание существенные нарушения условий, согласованных сторонами, выразившихся в факте отступления подрядчиком от условий государственного контракта с учетом нарушения сроков выполнения работ по Контракту N АЭФ-03-11 (окончание срока - 20.05.2012, пункт 4.1 контракта), суд первой инстанции принял решение о расторжении государственного контракта N АЭФ-03-11 на основании статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доводы апелляционной жалобы о необоснованности требований Учреждения о расторжении Контракта N АЭФ-02-11, в связи с несоблюдением условий по обеспечению исполнения контракта по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 29 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения государственного контракта, государственный контракт заключается только после предоставления участником конкурса, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, страхования ответственности по контракту, договора поручительства или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в конкурсной документации.

Согласно пунктов 18.1-18.4 Контракта N АЭФ-02-11 обеспечение исполнения контракта составляет 242 953 819 руб. 96 коп.

Согласно ответа ОАО "Альфа-Банк" банковская гарантия N 75772 в обеспечение обязательств Общества по Контракту N АЭФ - 03 - 11 и банковская гарантия N 75771 в обеспечение обязательств Общества по Контракту N АЭФ - 02 -11 ОАО "Альфа-Банк" не предоставлялись.

В связи с установленными фактами, Учреждением направлены Обществу претензии от 13.09.2012, 27.09.2012, 09.10.2012 о необходимости представить новое обеспечение и дать объяснение касательно недействительности гарантий, где Учреждением также указано на требование расторгнуть Контракт N АЭФ - 03 -11 и Контракт N АЭФ - 02 -11 в виду нарушения существенных условий контрактов.

Подписанные в одностороннем порядке договоры поручительства обществом с ограниченной ответственностью "АБ Холдинг" - правомерно не приняты судом в качестве доказательства обеспечения.

Государственный контракт заключается на условиях, указанных в поданной участником конкурса или аукциона, с которым заключается контракт, заявке на участие в конкурсе или аукционе и в конкурсной документации или документации об аукционе (часть 3 статьи 29, часть 3 статьи 38 Закона N 94-ФЗ).

Подрядчик, участвовавший в конкурсе, после ознакомления с конкурсной документацией, представленной Учреждением (заказчиком), и приняв все условия, заявленные заказчиком, без наличия обоснованных и законных оснований, не вправе предъявлять требование об изменении пунктов государственного контракта в удобной ему редакции.

В соответствии с требованиями Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение, работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" N 94-ФЗ при заключении и исполнении государственного или муниципального контракта изменение условий контракта, а именно, изменение условий контракта, предусмотренных конкурсной документацией, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается.

При таких обстоятельствах и силу положений статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации суд сделал обоснованный вывод о том, что предлагаемые истцом изменения условий контракта, в данном случае и технического задания, являются существенными, в связи с чем требования встречного иска не подлежат удовлетворению.

Все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судом первой инстанции установлены, исследованы и получили надлежащую правовую оценку, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам. Нарушений норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.12.2012 по делу N А56-48241/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

В.В. Черемошкина

Судьи

Е.Г. Глазков В.Б. Слобожанина