Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 июня 2013 г. N 18АП-4478/13

г. Челябинск

04 июня 2013 г.

Дело N А07-10677/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 30 мая 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июня 2013 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ершовой С.Д.,

судей Серковой З.Н., Хоронеко М.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Корниенко О.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Акционерная нефтяная Компания "Башнефть" на определение Арбитражного суда Республики от 30.01.2013 по делу N А07-10677/2009 (судьи Кулаев Р.Ф., Султанов В.И., Михайлина О.Г.).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 02.03.2010 Государственное унитарное предприятие Управление капитального строительства Министерства строительства, архитектуры и транспорта Республики Башкортостан, ИНН 0274109024, ОГРН 1060274004560 (далее -ГУП УКС Минстройтранса РБ, должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Пономарёв Андрей Николаевич (л.д.297-302 т.3).

19.04.2012 открытое акционерное общество "Акционерная нефтяная компания "Башнефть", требования которого включены в реестр требований кредиторов должника (далее - общество "АНК "Башнефть", кредитор), обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего Пономарева А.Н., в которой также просило отстранить Пономарева А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ГУП УКС Минстройтранса РБ и взыскать необоснованно произведенные в ходе конкурсного производства за счет средств должника расходы (с учетом принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнений - л.д. 2-4 т.12, л.д. 10-13, 28-31 т.13).

Определением суда от 30.01.2013 в удовлетворении жалобы кредитора о признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего Пономарева А.Н., выразившихся в необоснованном расходовании средств, полученных от реализации имущества должника; непроведении необходимых мероприятий по взысканию дебиторской задолженности и непринятии мер, направленных на погашение задолженности за счёт средств бюджета Республики Башкортостан в интересах кредиторов должника; необеспечении сохранности имущества должника, отказано.

Производство по жалобе в части признания незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего Пономарева А.Н., выразившихся в непредоставлении информации и отчётов кредиторам должника, а также документов, подтверждающих понесённые им расходы, требования об отстранении Пономарева А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ГУП УКС Минстройтранса РБ прекращено.

Не согласившись с указанным определением суда, общество "АНК "Башнефть" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит определение суда от 30.01.2013 отменить в части отказа в признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего Пономарева А.Н., выразившихся в непроведении необходимых мероприятий по взысканию дебиторской задолженности и непринятии мер, направленных на погашение задолженности за счёт средств бюджета Республики Башкортостан в интересах кредиторов должника; необеспечении сохранности имущества должника, удовлетворив жалобу кредитора в указанной части.

По мнению подателя жалобы, у конкурсного управляющего имелась вся необходимая документация для принятия мер по взысканию дебиторской задолженности, поскольку финансирование должника осуществлялось из республиканского бюджета без привлечения иных источников и в случае своевременного истребования у бывших руководителей должника в установленном порядке документов имелась реальная возможность погасить задолженность перед кредиторами должника за счет средств бюджета Республики Башкортостан. Учитывая, что задолженность ГУП УКС Минстройтранса РБ перед кредиторами подтверждена вступившими в законную силу судебными актами, требования кредиторов включены в реестр требований кредиторов должника, представление каких-либо первичных документов, подтверждающих задолженность, не требовалось. Однако действия конкурсного управляющего сводились к формальному направлению в Министерство финансов Республики Башкортостан запросов, актов сверок и обращению в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника. Судом первой инстанции не дана соответствующая оценка действиям конкурсного управляющего по уменьшению имущества должника на 14 объектов незавершенного строительства стоимостью с 66 800 тыс. руб. до 23 689,7 тыс. руб., а также административного помещения площадью 180 кв.м., расположенного по адресу: г. Уфа, ул. Ленина, 70, гаража и квартир, расположенных по адресу: г.Уфа, ул. Пархоменко, д. 95, кв. 41 и Цюрупы д. 84, кв. 177, закрепленных за должником на праве хозяйственного ведения. Общество "АНК "Башнефть" полагает, что подобные действия (бездействие) конкурсного управляющего приводят к значительным убыткам должника и его кредиторам в результате не пополнения и уменьшения конкурсной массы, что нарушает права кредиторов.

Арбитражный управляющий Пономарев А.Н. в отзыве указывает на отсутствие оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность выводов суда первой инстанции. По утверждению арбитражного управляющего уменьшение стоимости имущества должника с 66 800 тыс. руб. до 23 689,7 тыс. руб. произошло из-за корректировки Министерством земельных и имущественных отношений Республики Башкортостан реестра государственного имущества Республики Башкортостан и исключением из него объектов имущества должника. Меры по взысканию дебиторской задолженности не приняты в связи с отсутствием первичной документации. Арбитражным управляющим отмечено, что вопрос об обжаловании определения суда от 23.11.2011 об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника является его правом, а не обязанностью.

Заявитель жалобы, арбитражный управляющий Пономарев А.Н. и иные лица участвующие в деле и в арбитражном процессе по делу о банкротстве ГУП УКС Минстройтранса РБ, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, обществом "АНК Башнефть" с учетом неоднократных уточнений, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявлены следующие требования:

1) о признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего Пономарева А.Н., выразившихся в непредставлении информации и отчётов кредиторам должника, а также документов, подтверждающих понесённые им расходы; необоснованном расходовании средств, полученных от реализации имущества должника; в непроведении необходимых мероприятий по взысканию дебиторской задолженности и непринятии мер, направленных на погашение задолженности за счёт средств бюджета Республики Башкортостан в интересах кредиторов должника; в необеспечении сохранности имущества должника;

2) об отстранении Пономарева А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ГУП УКС Минстройтранса РБ;

3) обязании конкурсного управляющего вернуть необоснованно расходованные денежные средства в конкурсную массу (л.д. 2-4 т.12, л.д. 10-13, 28-31 т.13).

В связи с заявленным обществом "АНК Башнефть" отказом в судебном заседании 23.01.2013 (протокол - л.д.247 т.13) от требований в части признания незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего, выразившихся в непредставлении информации и отчётов кредиторам должника, документов, подтверждающих понесённые им расходы, а также об отстранении Пономарева А.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, производство по жалобе в указанной части прекращено.

Определением арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.01.2013 вопрос об обоснованности требования о взыскании с конкурсного управляющего Пономарева А.Н. в пользу должника расходов на аренду помещения - 480 000 руб.; расходов на выплату заработной платы юрисконсульту - 150 000 руб.; расходов на выплату заработной платы бухгалтеру - 330 000 руб.; ГСМ и прочих расходов - 247 000 руб.; хозрасходов - 72 000 руб.; налогов на заработную плату - 384 000 руб. выделен в отдельное производство.

Отказывая в удовлетворении жалобы обществу "АНК Башнефть" в остальной части, суд первой инстанции исходил из того, что кредитором в материалы дела не представлены доказательства наличия условий, предусмотренных Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), совокупность которых необходима для удовлетворения жалобы.

В отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку обжалуемого судебного акта в пределах, определяемых доводами апелляционной жалобой (часть 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункт 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Проверяя доводы жалобы в отношении отказа в признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего, выраженных в непроведении необходимых мероприятий по взысканию дебиторской задолженности, непринятии мер, направленных на погашение задолженности за счёт средств бюджета Республики Башкортостан в интересах кредиторов должника и в необеспечении сохранности имущества должника, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Применительно к данному спору доказыванию подлежат как ненадлежащее исполнение либо неисполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей, так и факт нарушения оспариваемыми действиями (бездействием) прав и законных интересов кредитора.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии со статьей 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан в том числе принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества, принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника, а также направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании.

Конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок, о применении последствий недействительности сделок и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника (пункт 3 статьи 129 Закона о банкротстве).

Выявленное в ходе конкурсного производства имущество должника наряду с имеющимся у должника имуществом на дату открытия конкурсного производства согласно статье 131 Закона о банкротстве включается в конкурсную массу в целях удовлетворения требований кредиторов должника.

Как следует из материалов дела, на дату открытия конкурсного производства по бухгалтерскому балансу должника числились активы: незавершенное строительство стоимостью 66 801 тыс.руб. и дебиторская задолженность в сумме 81 702 тыс.руб., что подтверждается бухгалтерским балансом должника за 2009 год (л.д.207-211 т.12), расшифровкой к балансу за девять месяцев 2009 года в отношении дебиторской задолженности (л.д. 230 т.3), расчётом оценки стоимости чистых активов на 01.10.2009 (л.д.232 т.3).

Согласно справке, выданной главным бухгалтером ГУП УКС Минстройтранса РБ по строке 240 баланса (дебиторская задолженность) отражена задолженность инвестора по средствам целевого финансирования (л.д.233 т.3). Из расшифровки дебиторской задолженности по состоянию на 01.09.2009 усматривается, что дебиторская задолженность Министерства финансов Республики Башкортостан составляет 81 139 тыс.руб. (л.д.240 т.3).

На запрос конкурсного управляющего главный бухгалтер должника в письменных пояснениях от 06.08.2012 указал, что строительство объектов соцкультбыта и газификации осуществлялось должником на основании лимитов на капитальные вложения, выделяемые из республиканского бюджета до завершения строительства объектов. Привлеченных источников финансирования не было. При этом формировалась кредиторская задолженность за выполненные строительно-монтажные работы подрядчикам, за поставленное оборудование на объекты поставщиками в виде сведений о погашении кредиторской задолженности, которая корректировалась с учётом выполненных работ и выделенных денежных средств на их оплату. Указанная отчётность ежемесячно с сопроводительным письмом представлялась в Министерство финансов Республики Башкортостан. Таким образом формировалась кредиторская задолженность перед подрядчиками и поставщиками и дебиторская задолженность Министерства финансов Республики Башкортостан перед ГУП УКС Минстройтранса РБ (л.д.157 т.13).

По строке баланса 08 (незавершенное строительство) должником отражены затраты на строительство объектов, перечень которых указан в справке должника и содержит 26 объектов, стоимость затрат по строительству которых составляет 66 800,5 тыс. руб. (л.д.235-236 т.3).

Между тем данные первичной инвентаризации должника сведений в отношении выявленной дебиторской задолженности и незавершенного строительства в объеме, отраженном в бухгалтерском учёте должника, не содержат. Согласно инвентаризационным описям от 01.04.2010 N N 1-4 (л.д.123-133 т.4) дебиторская задолженность не выявлена, в состав конкурсной массы включены 13 объектов незавершенного строительства балансовой стоимостью 59 521,7 тыс. руб.

Конкурсный управляющий в ходе судебного разбирательства пояснил, что уменьшение стоимости имущества должника в части незавершенного строительства с 66 800 тыс. руб. до 23 689,7 тыс. руб. произошло из-за корректировки Министерством земельных и имущественных отношений Республики Башкортостан реестра государственного имущества Республики Башкортостан.

Из содержания писем от 14.09.2010 N ИА-30/12106, от 02.11.2010 N ФС-30/14600, N АХ-22/12491 Министерства земельных и имущественных отношений Республики Башкортостан следует, что отраженные в перечне незавершенного строительства объекты: автовокзал, районный суд с теплой автостоянкой являются имуществом казны Республики Башкортостан, должнику не передавались; жилой 22-квартирный дом согласно постановлению Правительства Республики Башкортостан от 28.11.2005 N 261 передан в ведение администрации Бакалинского района; гараж (г.Уфа, ул.Октябрьской Революции), квартиры (г.Уфа, ул.Пархоменко, 95-41, ул.Цюрупы, 84-177) списаны предприятием; административные помещения (г.Уфа, ул.Ленина, 70) исключены из Реестра государственного имущества Республики Башкортостан на основании приказа Минземимущества РБ от 15.03.2006 N 170 (л.д. 154-156 т.13).

Перечень объектов, затраты по которым числились по бухгалтерскому учёту ГУП УКС Минстройтранса РБ, стоимостью 66800,5 тыс.руб. состоит из объектов газификации населенных пунктов, школ, гимназий, техникума, жилых домов и других объектов социального назначения.

Согласно выписке из реестра государственного имущества Республики Башкортостан от 19.09.2011 в числе государственного имущества Республики Башкортостан, находящегося на балансе ГУП УКС Минстройтранса РБ на праве хозяйственного ведения, значится 12 объектов балансовой стоимостью 23 689,7 тыс.руб. (две школы, два клуба, забор-ограждение, дом-лаборатория, ветстанция, фермы КРС (литеры А, Б, В), теплотрасса) (л.д.116-120 т.12).

Доказательств того, что указанные в перечне объекты и затраты передавались должнику в установленном порядке в хозяйственное ведение (распоряжение собственника, договор, акт приёма-передачи), принимались в ведение конкурсным управляющим, материалы дела не содержат.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод об отсутствии оснований считать, что конкурсный управляющий не обеспечил сохранность имущества должника.

В указанной части доводы подателя апелляционной жалобы не подтверждены документально, являются необоснованными.

Вместе с тем в отношении действий (бездействия) конкурсного управляющего в части взыскания дебиторской задолженности ГУП УКС Минстройтранса РБ с доводами общества "АНК "Башнефть" следует согласиться.

Суд первой инстанции, отказывая обществу "АНК "Башнефть" в удовлетворении требования в названной части, исходил из того, что заявителем не представлены доказательства наличия в распоряжении конкурсного управляющего первичных документов в отношении дебиторской задолженности ГУП УКС Минстройтранса РБ; конкурсный управляющий обращался в арбитражный суд с требованием о привлечении Министерства земельных и имущественных отношений Республики Башкортостан к субсидиарной ответственности, а также обращался с запросами в государственные органы.

Указанный вывод суда апелляционный суд полагает недостаточно обоснованным.

Материалами дела подтверждается, что в бухгалтерском учёте должника учитывалась дебиторская задолженность в сумме 81 702 тыс.руб. Сведений о принятии конкурсным управляющим мер по её взысканию в деле не имеется.

Поскольку предъявление к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требований о её взыскании является обязанностью конкурсного управляющего, на нём, а не на заявителе жалобы, лежит бремя доказывания обстоятельств отсутствия необходимой для взыскания задолженности документации.

Однако доказательств того, что руководитель должника в установленном порядке не передал документацию ГУП УКС Минстройтранса РБ; документация истребовалась конкурсным управляющим с использованием установленных действующим законодательством механизмов, в том числе предъявлялось требование в арбитражный суд об обязании руководителя должника передать документацию, конкурсным управляющим суду не представлено, на что обоснованно ссылается податель апелляционной жалобы.

Исходя из пояснений главного бухгалтера должника, специфики его хозяйственной деятельности, кредиторская задолженность сформирована в связи с наличием обязанности оплатить подрядчикам и поставщикам выполненные работы, услуги, поставленные товары на объекты строительства, инвестором и собственником которых должник не является. Согласно расшифровки дебиторской задолженности (л.д.240 т.3) в бухгалтерском учете должника учитывалась задолженность единственного дебитора - Министерства финансов Республики Башкортостан.

Согласно распоряжениям Правительства Республики Башкортостан от 14.07.2009 N 731-р, от 11.12.2008 N1550-р в целях погашения кредиторской задолженности за работы, выполненные до 01.01.2006 на объектах капитального строительства, где заказчиком выступал должник, кредиторская задолженность за счет средств республиканского и федерального бюджетов (до начала введения процедуры банкротства) была погашена Министерством строительства, архитектуры и транспорта Республики Башкортостан. Кредиторская задолженность была включена в Республиканскую адресную инвестиционную программу в 2008, 2009 годах и денежные средства были выделены из республиканского бюджета для погашения кредиторской задолженности (л.д.181-183, 231-238 т.13).

На запрос конкурсного управляющего Государственный комитет Республики Башкортостан по строительству и архитектуре направил письмо от 18.11.2011 N 09-12/92 о необходимости предоставить документы, подтверждающие задолженность согласно перечню: распоряжение о выделении лимитов капитальных вложений и их изменений; утвержденный сводный сметный расчёт стоимости строительства; титульные списки; контракты (договоры) на выполнение работ, поставку оборудования; справки о стоимости работ по форме КС-3; акты сверки взаимных расчётов; выписки из бухгалтерского баланса (л.д. 18-19 т.13).

Сведений о наличии объективных препятствий в сборе указанных документов, предъявлении требований в судебном порядке конкурсным управляющим не представлено.

Также следует отметить, что значительная часть задолженности ГУП УКС Минстройтранса РБ перед кредиторами подтверждена вступившими в законную силу судебными актами; необходимая для предъявления требований о взыскании дебиторской задолженности первичная документация может находиться в распоряжении кредиторов, являвшихся контрагентами должника.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что конкурсным управляющим Пономаревым А.Н. не доказано принятие необходимых и достаточных мер в целях исполнения обязанности по взысканию дебиторской задолженности; погашения задолженности за счёт средств бюджета Республики Башкортостан в интересах кредиторов должника, что предусмотрено статьей 129 Закона о банкротстве.

Письменные обращения конкурсного управляющего председателю Госстроя РБ 18.10.2011, в Министерство финансов Республики Башкортостан 01.06.2012, председателю Правительства Республики Башкортостан 01.12.2010 (л.д.152, 153, 158, 170 т.13) с учётом длительности процедуры конкурсного производства о принятии надлежащих и исчерпывающих мер не свидетельствуют.

Ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим требований законодательства в отношении принятия мер по взысканию дебиторской задолженности нарушает права и законные интересы общества "АНК "Башнефть" как конкурсного кредитора на удовлетворение своего требования к должнику за счёт конкурсной массы.

С учётом изложенного, доводы заявителя о бездействии конкурсного управляющего Пономарева А.Н. в части принятия мер по взысканию дебиторской задолженности следует признать обоснованными, определение суда в указанной части подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

В соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации по настоящей апелляционной жалобе уплата государственной пошлины не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.01.2013 по делу N А07-10677/2009 в части отказа в признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего государственного учреждения "Управление капитального строительства Министерства строительства, архитектуры и транспорта Республики Башкортостан" Пономарёва Андрея Николаевича, выраженных в непроведении необходимых мероприятий по взысканию дебиторской задолженности и непринятии мер, направленных на погашение задолженности за счёт средств бюджета Республики Башкортостан в интересах кредиторов должника, отменить.

Заявление открытого акционерного общества "Акционерная нефтяная Компания "Башнефть" в указанной части удовлетворить.

Признать действия (бездействие) конкурсного управляющего государственного учреждения "Управление капитального строительства Министерства строительства, архитектуры и транспорта Республики Башкортостан" Пономарёва Андрея Николаевича, выраженные в непроведении необходимых мероприятий по взысканию дебиторской задолженности и непринятии мер, направленных на погашение задолженности за счёт средств бюджета Республики Башкортостан в интересах кредиторов должника, ненадлежащим исполнением обязанностей конкурсного управляющего.

Определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.01.2013 по делу N А07-10677/2009 в части отказа в признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего государственного учреждения "Управление капитального строительства Министерства строительства, архитектуры и транспорта Республики Башкортостан" Пономарёва Андрея Николаевича, выраженных в необеспечении сохранности имущества должника, оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Акционерная нефтяная Компания "Башнефть" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий судья

С.Д. Ершова

Судьи

З.Н. Серкова М.Н. Хоронеко