Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2013 г. N 06АП-2143/13

г. Хабаровск

27 июня 2013 г.

Дело N А73-5300/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июня 2013 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Швец Е.А.

судей Гричановской Е.В., Песковой Т.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кофтелевой В.А.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Паритет Дальний Восток": Зимирев А.Ю., представитель по доверенности от 23.07.2012; Смирнова В.П., представитель по доверенности от 31.08.2012:

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району города Хабаровска: Козачек Н.А. представитель по доверенности от 20.05.2013 N 02/28;

от третьего лица Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю: Цветинович Н.Л., представитель по доверенности от 01.04.2013 N 05-14;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Паритет Дальний Восток" на решение от 11.03.2013 по делу N А73-5300/2012 Арбитражного суда Хабаровского края принятое судьей Луговой И.М.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Паритет Дальний Восток"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району города Хабаровска

о признании незаконным решения от 20.02.2012 N 13-14/1 (в части)

третье лицо Управление Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Паритет Дальний Восток" (далее - общество, ООО "Паритет ДВ", налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства к Инспекции Федеральной налоговой службы по Индустриальному району г. Хабаровска (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 20.02.2012 N 13-14/1 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части:

- привлечения к ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ по налогу на прибыль в сумме 1 918 838 руб.,

- привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 792 352 руб.,

- начислений по налогу на прибыль в сумме 19 967 709 руб.,

- начислений по налогу на добавленную стоимость в сумме 18 508 026 руб.,

- пени по налогу на прибыль в сумме 2 515 207,86 руб.,

- пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 2 238 197,60 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю (далее - УФНС по Хабаровскому краю, Управление).

Решением от 11.03.2013 суд заявленные требования удовлетворил частично признал недействительным решение Инспекции в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ по налогу на прибыль в сумме превышающей 959 419 руб., по пункту 1 статьи 122 НК РФ по налогу на добавленную стоимость в сумме превышающей 896 176 руб. В удовлетворении остальной части требований отказал.

Не согласившись с решением суда, Общество заявило апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Представители Общества в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Инспекция, УФНС по Хабаровскому краю в представленных отзывах их представители в судебном заседании доводы апелляционной жалобы Общества отклонили, считая их необоснованными, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Исследовав представленные материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов, выслушав представителей лиц участвующих в деле, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Из материалов дела следует, что на основании решения заместителя начальника Инспекции от 04.04.2011 N 15-14/1500 проведена проверка ООО "Паритет Дальний Восток" по вопросам соблюдения налогового законодательства: по налогу на доходы физических лиц, по ЕНВД, по ЕСН, по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, по транспортному налогу, по налогу на имущество организаций, по налогу на прибыль организаций за период с 01.01.2008 по 31.12.2010, по НДС за период с 01.01.2008 по 31.12.2010.

Обстоятельства проведения проверки зафиксированы в акте от 30.12.2011 N 15-14/61дсп.

Решением Инспекции от 20.02.2012 N 13-14/1 Общество привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения:

- по п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату (неполную уплату) налога на прибыль в федеральный бюджет в виде штрафа в сумме 191 884 руб. и в сумме 1 726 954 руб. в бюджет субъекта;

- по п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату (неполную уплату) НДС в виде штрафа в сумме 1 792 352 руб.;

- начислены пени по налогу на прибыль в сумме 286 807,12 руб. в федеральный бюджет, 2 228 400,74 руб. в бюджет субъекта;

- начислены пени по НДС в сумме 2 238 197,60 руб.

Также Обществу предложено уплатить недоимку: по налогу на прибыль в сумме 19 967 709 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 18 508 026 руб.

Решением УФНС по Хабаровскому краю от 03.04.2012 N 13-10/06062 по результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика решение Инспекции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением налогового органа, и полагая оспариваемое в части решение от 20.02.2012 N 13-14/1 незаконным, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований общества суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. При этом, прибылью признается для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ в целях настоящей главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

В соответствии пунктом 1 статьи 171 НК РФ плательщик НДС имеет право общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, уменьшить на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Право на налоговые вычеты по НДС и правомерность отнесения затрат на расходы при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль налогоплательщик должен подтвердить путем представления документов, предусмотренных статьями 171, 172, 169, 252 НК РФ.

На основании статьи 9 Федерального закона от 21.11.96 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее закон N 129-ФЗ) все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, подтверждающими хозяйственную деятельность организации, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичных учетных документов, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, исчерпывающий перечень которых установлен п. 2 ст. 9 Закона N 12-ФЗ.

Пунктом 2 статьи 9 Закона N 129-ФЗ определено, что первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты.

Перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, утверждает руководитель организации по согласованию с главным бухгалтером. Документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то лицами (пункт 3).

Согласно пункту 4 статьи 9 Закона N 129-ФЗ первичный учетный документ должен быть составлен в момент совершения операции, а если это не представляется возможным - непосредственно после ее окончания. Своевременное и качественное оформление первичных учетных документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учете, а также достоверность содержащихся в них данных обеспечивают лица, составившие и подписавшие эти документы.

Кроме того, согласно пунктам 12 и 13 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

В соответствии с пунктом 1 статьи 54 НК РФ налогоплательщики - организации исчисляют налоговую базу по итогам налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению.

Таким образом, из системного толкования приведенных норм статей 54, 252 НК РФ, статьи 9 Закона N 129-ФЗ следует, что факт, основание и размер расходов устанавливается совокупностью учетных документов, соответствующих требованиям законодательства РФ о бухгалтерском учете.

При этом документы, представленные в подтверждение правомерности формирования состава расходов и налоговых вычетов должны отвечать предъявляемым требованиям и достоверно свидетельствовать об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает налоговые последствия.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление N 53) судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности - достоверны.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Из представленных материалов следует, что по государственным контрактам и договорам подряда ООО "Паритет ДВ" выполняло строительные работы:

1. для Дирекции по ремонту грузовых вагонов - структурное подразделение Центральной дирекции по ремонту грузовых вагонов - филиала ОАО "РЖД" по выполнению капитального ремонта здания химчистки в вагонном ремонтном депо Хабаровск-2 на основании договора подряда от 02.04.2008 N ДРВЮ 130,

2. для Государственного унитарного предприятия "Южно-Курильское дорожное управление" (далее - ГУП "Южно-Курильское ДУ") по выполнению комплекса работ по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Южно-Курильск-Головнино" на основании договора подряда от 21.04.2009 N 15-02-09 РМ,

3. для ОАО "Дальмостострой" по выполнению работ по капитальному ремонту металлического моста 196 км ПК 9 схема 3x66,0 линии Тында-Нерюнгри ДВост ж.д. на основании договора субподряда от 24.06.2009 N 521,

4. для ГУП "Южно-Курильское ДУ" на основании договора подряда от 11.01.2010 N 1, и для Областного государственного учреждения "Управление автомобильных дорог Сахалинской области" на основании государственного контракта от 29.06.2010 N 47-01-10 РМ по выполнению комплекса работ по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск - аэропорт Буревестник",

5. для Федерального государственного учреждения "Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства (далее - ФГУ ДСД "Дальний Восток") по реконструкции путепровода на км 258 автомобильной дороги М-60 "Уссури" от Хабаровска до Владивостока на основании Государственного контракта от 12.07.2010 N 06-10/СМР; по реконструкции автомобильной дороги М-60 "Уссури" от Хабаровска до Владивостока км 240 - км 252, Приморский край, 1 пусковой комплекс, на основании Государственного контракта от 09.08.2010 N 08-10/СМР.

Во исполнение договорных обязательств по государственным контрактам и договорам подряда ООО "Паритет ДВ" в проверяемом периоде привлекало субподрядные организации: ООО "Дорожник и ООО "РемЕвроСтрой".

Также согласно первичным документам, в проверяемом периоде ООО "Паритет ДВ" для выполнения капитального ремонта помещения столярки административно-производственной базы по ул. Шкотова, 28, привлекало субподрядную организацию ООО "Дорожник" на основании договора от 28.10.2008 N 315.

По результатам проверки налоговый орган установил, что в нарушение статей 252, 270 НК РФ Общество необоснованно включило суммы, предъявленные ООО "Дорожник" и ООО "РемЕвроСтрой" в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации товаров (работ, услуг) при исчислении налога на прибыль всего на сумму 99 189 091 руб.; и в нарушение статей 169, 171, 172 НК РФ неправомерно завысило суммы налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость по счетам-фактурам ООО "Дорожник" и ООО "РемЕвроСтрой" на общую сумму 17 854 039 руб.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Российские железные дороги" в лице Дирекции по ремонту грузовых вагонов - структурное подразделение Центральной дирекции по ремонту грузовых вагонов - филиала ОАО "РЖД" (заказчик) был заключен с ООО "Паритет ДВ" (подрядчик) договор подряда от 02.04.2008 N ДРВЮ130 на выполнение капитального ремонта объекта "Здание химчистки в вагонно-ремонтном депо Хабаровск-II Дальневосточной дирекции по ремонту грузовых вагонов - структурного подразделения Центральной дирекции по ремонту грузовых вагонов - филиала ОАО "РЖД".

Пунктом 2.1 договора подряда определена цена работ на основании локального сметного расчета - 2 348 238,94 руб., в т.ч. НДС - 358 205,94 руб.

Согласно актам о приемке выполненных работ (форма КС-2):

- от 25.08.2008. N 2 ООО "Паритет ДВ" сданы работы заказчику на сумму 1 758 238,94 руб., в том числе НДС - 268 205,94 руб.

- от 25.12.2008 N 1 ООО "Паритет ДВ" сданы работы заказчику на сумму 590 000 руб., в том числе НДС - 90 000 руб.

Составлены справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3):

- от 25.08.2008 N 2 на сумму 1 758 238,94 руб.

- от 25.12.2008 N 1 на сумму 590 000 руб.

и в адрес ОАО "Российские железные дороги" выставлены счета-фактуры:

- от 25.08.2008 N 00000027 на сумму 1 758 238,94 руб., в т.ч. НДС - 268 205,94 руб.

- от 25.12.2008 N 00000174 на сумму 590 000 руб., в т.ч. НДС - 90 000 руб.

Согласно пункту 4.1 договора подряда от 02.04.2008 N ДРВЮ 130, подрядчик - ООО "Паритет ДВ" обязан выполнить работы своими силами в объеме и в сроки, предусмотренные договором. По пункту 4.4 договора подряда подрядчик обязан обеспечить поставку на объект материалов, изделий, конструкций, необходимых для выполнения работ.

Вместе с тем, из представленных в ходе проверки налогоплательщиком документов установлено, что к выполнению в полном объеме капитального ремонта "Здания химчистки в вагонно-ремонтном депо Хабаровск-II", ООО "Паритет ДВ" (генподрядчик) привлекает субподрядную организацию ООО "Дорожник" (субподрядчик) в соответствии с договором подряда от 27.07.2008 N 374/08 и дополнительным соглашением от 23.09.2008 N1.

Цена выполняемой работы составляет всего 2 348 238,94 руб., в т.ч. НДС - 358 205,94 руб., включая:

- по договору подряда от 27.07.2008 N 374/08 цена выполняемой работы составляет 1 758 238,94 руб., в т.ч. НДС - 268 205,94 руб.

- по дополнительному соглашению от 23.09.2008 N 1 цена выполняемой работы составляет 590 000 руб., в т.ч. НДС - 90 000 руб.

По условиям пункта 3.1.1 указанного договора подряда и дополнительного соглашения, ООО "Дорожник" обязуется выполнить работу из своих материалов, своими средствами и силами.

Таким образом, согласно условиям договора, расходы ООО "Дорожник" (в том числе материальные) по осуществлению капитального ремонта на вышеуказанном объекте включены в стоимость выполняемых работ, т.е. не выделены отдельно от стоимости работ. Следовательно, бухгалтерский учет, в том числе учет приобретения и списания материалов должен осуществлять субподрядчик.

Согласно Актам о приемке выполненных работ (форма КС-2) ООО "Дорожник":

- от 25.08.2008. N 2 ООО "Дорожник" сданы работы ООО "Паритет ДВ" на сумму 1 758 238,94 руб., в том числе НДС - 268 205,94 руб. Период выполнения указан с 01.08.2008 по 25.08.2008.

- от 25.12.2008 N 1 ООО "Дорожник" сданы работы ООО "Паритет ДВ" на сумму 590 000 руб., в т.ч. НДС - 90 000 руб. Период выполнения указан с 25.09.2008 по 23.12.2008.

Для проверки представлены счета-фактуры ООО "Дорожник":

- от 25.08.2008 N 00000049 на сумму 1 758 238,94 руб., в том числе НДС - 268 205,94 руб.

- от 25.12.2008 N 00000070 на сумму 590 000 руб., в том числе НДС - 90 000 руб.

Также ООО "Паритет ДВ" для проверки был представлен договор от 28.10.2008 N 315 с ООО "Дорожник" (субподрядчик). Согласно данному договору ООО "Дорожник" принимает на себя обязательства по выполнению капитального ремонта помещения столярки административно-производственной базы по ул. Шкотова,28. Помещение столярки по указанному адресу, ООО "Паритет ДВ" в 2008 году арендовало у ООО "МИП Востока".

Цена выполняемой субподрядчиком работы в соответствии с пунктом 2.1 договора N 315 составляет 1 483 496 руб., в том числе НДС - 226 296 руб.

На основании пункта 3.1 договора субподрядчик (ООО "Дорожник") обязан выполнить работу из своих материалов, своими силами и средствами.

В обоснование понесенных затрат по ООО "Дорожник", ООО "Паритет ДВ" для проверки представлен акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) за декабрь 2008 от 25.12.2008. N 1, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.12.2008 N 1, счет-фактура от 25.12.2008 N 00000072. Согласно данным документам ООО "Паритет ДВ" были приняты у субподрядчика работы по капитальному ремонту помещения столярки административно-производственной базы по ул. Шкотова,28 на сумму 1 483 496,0 руб., в том числе НДС - 226 296 руб.

Кроме этого, в проверяемом периоде ООО "Паритет ДВ" выступало и в качестве субподрядной организации у Государственного унитарного предприятия "Южно-Курильское дорожное управление" по выполнению комплекса работ на объекте "Ремонт мостов на автомобильной дороге Южно-Курильск-Головнино", где заказчиком выступало Областное государственное учреждение "Управление автомобильных дорог Сахалинской области", а именно по государственному контракту от 20.04.2009 N 15-01-09РМ для выполнения комплекса работ:

- мост через р.Серебрянка на км 1+050,

- мост через р.Серноводка на км 30+650,

- мост через р.Андреевка на км 32+800,

- мост через р.Рикорда на км 54+825.

В соответствии с пунктом 3.1.1 Контракта, стоимость работ по выполнению всего комплекса работ по Объекту, установлена протоколом согласования контрактной цены и составила 20 767 288 руб. с учетом НДС. По госконтракту должны быть выполнены следующие виды работ и затрат: строительно-монтажные работы, затраты на нормируемые временные здания и сооружения, мобилизация и демобилизация техники, перевозка работников, добровольное страхование, непредвиденные затраты, НДС 18%.

Контрактом, предусмотрено, что подрядчик обязан предоставлять на согласование Заказчику все субподрядные организации с обязательным представлением лицензий на выполнение соответствующих работ; вести с момента начала работ на объекте и до их завершения общие журналы работ по объекту по типовой форме, утвержденной приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7 (отдельно на каждый мост).

Однако, ГУП "Южно-Курильское ДУ", выступая генподрядчиком, привлекает ООО "Паритет Дальний Восток" в качестве субподрядчика.

Место нахождение объекта - Сахалинская область, г.Южно-Курильск

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора подряда стоимость работ установлена протоколом согласования договорной цены согласно приложению 1 к договору и составляет 20 559 615 руб.с учетом НДС, включая те же виды работ и затрат, что включены в стоимость работ по контракту.

По утверждению представителей заявителя, из документов усматривается, что ремонт мостов на автомобильной дороге Южно-Курильск-Головнино осуществлялся как собственными силами ООО "Паритет ДВ", так и с привлечением субподрядных организаций ООО "Дорожник" и ООО "МИП Востока".

- ремонт моста через р. Рикорда км 54+825 на весь перечень и объем работ привлечена субсубподрядная организация ООО "Дорожник" на сумму 5 330 434 руб., в том числе НДС-813 115,53 руб.,

- ремонт моста через р. Серебрянка на км 1+050 часть видов работ общество выполняло собственными силами, а на часть работ по ремонту железобетонных поверхностей привлечена субподрядная организация ООО "МИП Востока" на сумму 2 271 907 руб., в том числе НДС-346 562,09 руб.

Согласно акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 30.06.2009 N 1 ООО "Паритет ДВ" сданы ремонтные работы мостов через р. Рикорда и р.Андреевка генподрядчику ГУП "Южно-Курильское ДУ", на общую сумму 10 057 729 руб. (НДС - 1 534 229,85 руб.), в том числе:

- через р. Рикорда на сумму 5 330 434 руб. (в том числе НДС),

- через р.Андреевка на сумму 4 727 305 руб. (в том числе НДС).

Срок выполнения работ, согласно акту формы КС - 2, с 07.06.2009 по 30.06.2009.

Составлена справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2009 N 1 на сумму 10 057 729 руб. (НДС - 1 534 229,85 руб.), и в адрес ГУП "Южно-Курильское ДУ" выставлена счет-фактура от 30.06.2009 N 00000034 на сумму 10 057 729 руб., в том числе НДС - 1 534 2269,85 руб.

Из представленных в ходе проверки налогоплательщиком документов следует, что субподрядная организация ООО "Дорожник" была привлечена только для ремонта моста через р. Рикорда км 54+825 на весь перечень и объем работ.

В обоснование понесенных затрат ООО "Паритет ДВ" представлен договор подряда от 30.04.2009 N (том 8 л.д. -30-31), акт о приемке выполненных работ от 15.06.2009 N1 по форме КС-2, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 15.06.2009 N1 по форме КС-3.

Согласно договору подряда от 30.04.2009 N 1 ООО "Дорожник" (субподрядчик) принимает на себя выполнение комплекса работ по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Южно-Курильск-Головнино". Цена выполняемой субподрядчиком Работы в соответствии с пунктом 2.1 договора подряда составляет 5 330 424 руб., в том числе НДС - 813 116 руб.

На основании пункта 3.1 договора подряда от 30.04.2009 субподрядчик (ООО "Дорожник") обязан выполнить работу из своих материалов, своими силами и средствами.

Кроме этого, между ОАО "Дальмостострой" (подрядчик) и ООО "Паритет ДВ" (субподрядчик) заключен договор субподряда от 24.06.2009 N 521 на выполнение капитального ремонта металлического моста 196 км ПК 9 схема 3х66,0 линии Тында-Нерюнгри ДВост ж.д.". Общая стоимость ремонтных работ по договору составляет 27 012 560 руб., в том числе НДС - 4 120 560 руб.

Условиями договора субподряда оговорено, что субподрядчик обязан осуществить капитальный ремонт объекта собственными силами.

Согласно акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 25.10.2009 N 1 ООО "Паритет ДВ" сданы работы подрядчику на сумму 27 012 560 руб., в том числе НДС - 4 120 560 руб.

Составлена справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.10.2009 N 1 на общую сумму 27 012 560 руб. и в адрес ОАО "Дальмостострой" выставлен счет-фактура от 25.10.2009 N 00000047 на сумму 27 012 560 руб., в т.ч. НДС - 4 120 560 руб.

На основании бухгалтерских и иных документов, представленных ООО "Паритет ДВ" в ходе проверки установлено, что частично к выполнению капитального ремонта данного объекта ООО "Паритет ДВ" привлекло субподрядную организацию ООО "Дорожник" по договору подряда от 25.07.2009 N 18-09/П.

Цена выполняемой работы по договору составляет 9 240 328,66 руб., в том числе НДС - 1 408 541,66 руб.

Согласно пункту 3.1.1 договора подряда от 25.07.2009 N 18-09/П, ООО "Дорожник" обязано выполнить капитальный ремонт объекта из своих материалов, своими силами и средствами.

Таким образом, по условиям договора, расходы ООО "Дорожник" (в том числе материальные) по осуществлению капитального ремонта на вышеуказанном объекте включены в стоимость выполняемых работ, т.е. не выделены отдельно от стоимости работ.

В обоснование понесенных затрат ООО "Паритет ДВ" представлен Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 25.10.2009 N 1 ООО "Дорожник" на сумму 7 830 787 руб. без учета НДС, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.10.2009 N 1 и счет-фактура от 31.10.2009 N 00000063 на сумму 9 240 328,66 руб., в том числе НДС - 1 409 541,66 руб. Период выполнения работ в Акте (форма КС-2) от 25.10.2009 N1 ООО "Дорожник" указан с 01.08.2009 по 30.09.2009.

Акт о приемке выполненных работ от 25.10.2009 N 1, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.10.2009 N 1 и счет-фактура от 31.10.2009 N 00000063 подписаны от имени руководителя ООО "Дорожник" - Королевым В.А.

В представленных в материалы дела договорах подряда, дополнительных соглашениях, актах о приемке выполненных работ, в справках о стоимости выполненных работ и затрат и в счетах-фактурах в графе "руководитель организации" от имени директора ООО "Дорожник" значится подпись Купреева М.А.

Вместе с тем, с 22.05.2008 Купреев М.А. не являлся директором ООО "Дорожник" (с 22.05.2008 директором ООО "Дорожник" значился Королев В.А.).

ООО "Паритет ДВ" представлена доверенность от 20.05.2008 на гражданина Купреева М.А., выданная ООО "Дорожник" в лице генерального директора Королева В.А. на определенные полномочия, в том числе, для подписания документов ООО "Дорожник".

Из протокола допроса свидетеля Королева В.А. следует, что он являлся фиктивным руководителем ООО "Дорожник", подписывал по просьбе пустые бланки и какие-то доверенности. Согласился стать фиктивным директором по просьбе Смирнова Евгения за вознаграждение.

Из заключения почерковедческой экспертизы от 07.11.2011 N 1168/3-6 следует, что в документах ООО "Дорожник" подпись от имени Купреева М.А. выполнена не самим Купреевым М.А., а другим лицом (лицами).

ООО "Дорожник" не имеет необходимых собственных (привлеченных) основных, транспортных средств, имущества, складских, офисных помещений.

Расчеты по банковскому счету ООО "Дорожник" носят транзитный характер Денежные средства, поступившие за услуги на расчетный счет 000 "Дорожник" от ООО "Паритет ДВ" в этот же или на следующий операционный день перечислялись на расчетные счета организаций участников цепочки по обналичиванию денежных средств. Денежные средства были обналичены через ООО "Стайл", ООО "Системник", ООО "Авангард", ООО "Хабинтех", ООО "Сатурн", ООО "Заказчик", ООО "ФортОст", ООО "Горизонт", ООО "СитиМаркет". ООО "ВостокСтрой". Часть денежных средств поступила на расчетный счет физического лица Мамаева А.В. Кроме того, часть денежных средств была переведена 000 "Азимут-ДВ" в иностранную валюту (доллары США), а далее на расчетный счет Суйфэньхейской компании с ограниченной ответственность "Бао Дя Жи Шэн" банка оф Чайна, КНР за товары народного потребления. Часть денежных средств переведена ООО "Вперед" для пополнения таможенной карты на имя Борщ Л.В., ИП Тушева Е.В. в иностранную валюту (доллары США), а далее на расчетный счет Дуннинской экономической компании "Юй Цюань" с назначением платежа РМТ АСС CTR HLDN-032 DD 09.01.2007 FOR FOOTWEAR.

По юридическому адресу ООО "Дорожник" не находится.

Общие журналы работ по форме КС-6 и журналы производства антикоррозионных работ, не содержат сведений, подтверждающих факт выполнения работ субподрядчиком ООО "Дорожник".

О том, что работы были выполнены ООО "Паритет ДВ" свидетельствуют показания свидетеля Файзулина В.Н. (руководитель ООО "Паритет ДВ" в период с 01.07.2006 по 28.02.2010) согласно которым, при выполнения работ на объекте "Капитальный ремонт здания химчистки в вагонно-ремонтном депо Хабаровск-II", принимали участие работники ООО "Паритет ДВ", привлекались ли работники по гражданско-правовым договорам или субподрядные организации, в частности ООО "Дорожник" ответить не смог.

Допрошенный в качестве свидетеля в судебном заседании первой инстанции, Файзулин В.Н. пояснил, что подписывал какие-то договоры и бухгалтерские документы по деятельности общества. При необходимости для выполнения работ могли наниматься работники со стороны в основном для отделочных и сантехнических работ, например ООО "Дорожник" и физические лица. Какой организацией, кем конкретно, в каком объеме и для чего закупались материалы для выполнения работ на объектах, пояснить не мог, поскольку этими вопросами не занимался.

Вместе материалами дела подтверждается, что ООО "Паритет ДВ" (Заказчик) заключило договоры подряда на выполнение общестроительных работ по объекту "Вагонно-ремонтное депо - ВЧДР - 2 Хабаровск II" с физическими лицами (Подрядчиками) (том 8 л.д. 85-115) : Слепцов Александр Викторович, договор подряда от 14.04.2008 N 1/08; Ахмедов Алиджон Мамаджанович, договор подряда от 14.04.2008 N 2/08; Григорян Александр Рустамович, договор подряда от 14.04.2008 N 3/08; Алексеевский Александр Владимирович, договор подряда от 14.04.2008 N 05/08; Григорян Асик Петросовна, договор подряда от 14.04.2008 N 4/08; Проскурин Евгений Александрович, договор подряда от 14.04.2008 N 06/08 Янковский Евгений Евгеньевич, договор подряда от 14.04.2008 N 07/08; Табаньков Михаил Александрович, договор подряда от 14.04.2008 N 08/08.

Из договоров подряда, следует, что указанные лица самостоятельно организуют всю работу по исполнению договоров, определяют непосредственных исполнителей и распределяют обязанности между собой. Расходы по проезду до места выполнения работ, ООО "Паритет ДВ" (Заказчик) берет на себя. ООО "Паритет ДВ" обеспечивает работников спецодеждой и инструментом для выполнения работ.

Выполнение работ подрядчиками по вышеуказанным договорам подтверждается актами сдачи-приемки работ.

ООО "Паритет ДВ" произвело оплату названным работникам за выполненные работы согласно платежным ведомостям.

Из показаний свидетеля Григорян А.П. следует, что, в период примерно с августа 2008 г. в течение 4-5 месяцев он с бригадой выполняли ремонтные работы на объекте "Вагонно-ремонтное депо Хабаровск-II, здание химчистки". На указанном объекте они выполняли следующие виды работ: устройство перегородок высотой до 3 м. с обшивкой ГВЛ и изоляцией, облицовку стен по металлическому каркасу из ГВЛ, устройство подвесных потолков из ГВЛ, Армстронг, окраску потолков, ремонт пола (обрешетка и настил фанеры полов, цементная стяжка, укладка половой плитки, установка плинтуса, ламината в кабинете директора), установку окон с отделкой (полная отделка откосов), установка дверей под ключ (блоки из ПВХ, монтаж дверных блоков, врезка замков, установка наличников), монтаж металлодеревянной двери, монтаж швеллера, устройство и изготовление внутренней межэтажной металлической лестницы, подключение и установка светильников, ламп, люстр. Кроме работников бригады никакая другая организация участия в работе не принимала. На объекте организации ООО "Дорожник" не было, и бригада никакого отношения к ООО "Дорожник" не имела. За выполненные работы с бригадой рассчитывались в офисе по адресу : г.Хабаровск, ул.Шкотова, 28.

При этом Инспекцией установлено, что все перечисленные свидетелем виды работ отражены в акте о приемке выполненных работ от 25.08.2008 N 2 на сумму 1 758 238,94 руб., где субподрядной организацией, выполнившей работы, значится ООО "Дорожник".

В ходе проверки налогоплательщиком представлены документы о понесенных материальных расходах за август 2008 по объекту "Вагонно-ремонтное депо Хабаровск-II, здание химчистки" а именно:

- акт от 31.08.2008 на списание материалов, использованных на объекте "Здание химчистки Хабаровск-II" за август 2008 на сумму 671 721,30 руб.;

- акт от 31.08.2008 на списание материалов, использованных на объекте "Здание химчистки Хабаровск-II" за август 2008 на сумму 36 935,26 руб.;

- акт от 31.08.2008 на списание вспомогательных материалов, использованных на объекте "Здание химчистки Хабаровск-II" за август 2008 на сумму 6 674,68 руб.;

- материальный отчет по материалам за август 2008 г. со ссылкой "по месту хранения Григорян А.П.".

Данные документы подтверждают, что для названных работ Общество использовало собственные материалы.

Также подтверждается выполнение собственными силами и средствами ООО "Паритет ДВ" работ по ремонту моста через р.Рикорда.

Так по договору подряда от 21.04.2009 N 15-02-09РМ ООО "Паритет ДВ" обязан вести с момента начала работ на объекте и до их завершения общие журналы работ по объекту по типовой форме, утвержденной приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7 (отдельно на каждый мост).

Из содержания представленных Государственным казенным учреждением "Управление автомобильных дорог Сахалинской области" по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Южно-Курильск-Головнино" всех общих журналов работ усматривается, что застройщиком и заказчиком являлось ОГУ "Управление Сахалинавтодор" (контракт от 20.04.2009 N 15-01-09РМ). Лицо, осуществляющее строительство - ГУП "Южно-Курильское ДУ".

В разделе "Другие лица, осуществляющие строительство, их уполномоченные представители" в графе "наименование лица, осуществляющего строительство" значится - ООО "Паритет ДВ". В графе "ФИО, должность уполномоченного представителя лица, осуществляющего строительство" указан работник ООО "Паритет ДВ" - Хворостяной Алексей Владимирович. А в графе "выполняемые работы по строительству" отражено - окраска металлических пролетных строений, ремонт железобетонных поверхностей. Ответственным за ведение журнала значился старший прораб (начальник участка) ООО "Паритет Дальний Восток" Хворостяной А.В.

Во всех общих журналах (в том числе в журнале по ремонту моста через р.Рикорда), представленных на каждый ремонтируемый мост, в Разделе 1 "Список инженерно-технического персонала лица, осуществляющего строительство, занятого при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства", указаны ФИО и должность работников, выполняющих работы на мосту, которые являются работниками ООО "Паритет ДВ", что подтверждается в том числе табелем учета рабочего времени.

Из Акта приемочной комиссии следует, что ремонт объекта осуществлялся:

- генеральной подрядной организацией - ГУП "Южно-Курильское ДУ", лицензия - серия Д 737674, рег.N ГС-7-65-02-27-0-6518004608-001845-2 от 29.05.2006,

- субподрядной организацией - ООО "Паритет Дальний Восток", лицензия - Д 755188, рег.N ГС-7-27-01-27-0-2723079711-006808-1 от 03.07.2006, выполнившими работы по ремонту и окраске железобетонных и металлических поверхностей мостов (том 7 л.д. 141-142).

При этом какие-либо сведения в акте приемочной комиссии о привлечении и выполнении работ на объекте субподрядной организацией ООО "Дорожник" отсутствуют.

Допрошенный в качестве свидетеля в судебном заседании Хворостяной А.В. показал, что в период 2009-2010 г.г. являлся мастером строительно-монтажных работ в ООО "Паритет Дальний Восток". Вместе со своей бригадой осуществлял работы по зачистке и покраске мостов на Курилах, в том числе в районе р. Рикорда. В его обязанности входило осуществлять контроль за рабочими, заполнять общий журнал работ и журнал по технике безопасности. На объекте использовалась техника, принадлежащая его организации и ООО "МИП Востока"; знает о принадлежности техники этим организациям, поскольку за неё расписывался. В случае нехватки материалов или рабочих он звонил Дробязко Н.А., и тот предоставлял все необходимое.

Показания свидетеля Хворостяного А.В. о том, что на объекте использовалась техника либо ООО "Паритет Дальний Восток", либо ООО "МИП Востока" подтверждаются договором аренды строительных машин и иной техники от 01.06.2009 N 1К между ООО "Паритет ДВ" и ООО "МИП Востока". Именно по указанному договору аренды ООО "МИП Востока" в адрес ООО "Паритет ДВ" за период с июня по октябрь 2009 года выставило счета-фактуры.

Использование техники, принадлежащей названным организациям, подтверждается и содержанием Общего журнала выполненных работ, документами по суммам затрат на услуги по перевозке груза, предъявленных ООО "Азимут-К" налогоплательщику (договорами на транспортную экспедицию, актами на оплату оказанных услуг.

При этом, суммы затрат, предъявленные за услуги по аренде техники и по перевозке груза включены в состав расходов для целей налогообложения налогом на прибыль самим ООО "Паритет ДВ" за 2009 год согласно налоговых регистров учета расходов, а суммы НДС приняты к налоговым вычетам в 2009 году согласно книгам покупок.

Из показаний руководителя ООО "Паритет ДВ" Дробязко Н.А. следует, что для выполнения работ субподрядной организацией ООО "Дорожник", сырье и материалы ООО "Паритет ДВ" не передавало. А также машины, механизмы и спецтехнику, принадлежащую ООО "Паритет ДВ", ООО "Дорожник" при выполнении работ не использовало.

Однако, согласно договору подряда от 30.04.2009 ООО "Дорожник" обязан выполнить работу из своих материалов, своими силами и средствами. Вместе с тем, отсутствие доказательств нахождения на объекте работников и техники субподрядчика заявителем никак не обосновано и не подтверждено.

При этом согласно акту (по форме КС-2) ООО "Дорожник" от 15.06.2009 N 1, работы по огрунтовке металлических и бетонных поверхностей при выполнении ремонта моста через р.Рикорда отражены в тех же объемах и по той же стоимости, что и в Акте (по форме КС-2) ООО "Паритет ДВ" от 30.06.2009 N 1, предъявленном генподрядчику ГУП "Южно-Курильское ДУ".

Таким образом, материалами дела подтверждается, что налогоплательщиком использовались собственные строительные материалы, стоимость которых ООО "Паритет ДВ" включило в состав расходов для целей налогообложения; у ООО "Дорожник" отсутствовала возможность осуществления предпринимательской деятельности ввиду отсутствия необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия квалифицированного производственного персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств; представленные налогоплательщиком документы: счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат по контрагенту ООО "Дорожник" содержат недостоверные сведения, поскольку подписаны неустановленным и неуполномоченным лицом.

Как следствие, данные факты указывают на выполнение работ на объектах силами ООО "Паритет ДВ" с использованием собственных материалов, что подтверждает отсутствие реальных финансово-хозяйственных отношений ООО "Паритет ДВ" с ООО "Дорожник" и свидетельствует о создании заявителем формального документооборота, с целью получения необоснованной налоговой выгоды, путем увеличения расходов и налоговых вычетов при определении налоговой базы по налогу на прибыль и НДС.

По результатам мероприятий налогового контроля Инспекцией установлено осуществление налогоплательщиком в 2010 году следующей деятельности.

Государственным унитарным предприятием "Южно-Курильское дорожное управление" (Генподрядчик) с ООО "Паритет Дальний Восток" (Субподрядчик) был заключен договор подряда от 11.01.2010 N 1 на выполнение подрядных работ по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск-аэропорт Буревестник". Стоимость работ согласно договору подряда установлена в сумме 68 010 398 руб.

Заказчиком выступало Областное государственное учреждение "Управление автомобильных дорог Сахалинской области".

На основании дополнительного соглашения от 14.05.2010 N 1 к договору подряда от 11.01.2010 N 1 в связи с установлением существенных изменений обстоятельств, стороны пришли к соглашению и с 14.05.2010 договор подряда от 11.01.2010 N 1 был расторгнут.

Согласно пункту 1.2 дополнительного соглашения стоимость фактически выполненных работ на момент расторжения Договора по Объекту составила 20 403 110 руб.

В соответствии с пунктом 1.1 соглашения генподрядчик принимает объемы и осуществляет оплату фактически выполненных на момент расторжения подрядных работ по Договору в сумме 20 403 110 руб. с учетом НДС, в том числе:

- по мосту через р.Рыбацкая на км 3+528 в сумме 3 219 335 руб.,

- по мосту через р.Куйбышевка на км 25+112 в сумме 17 183 775 руб.

По истребованным первичным бухгалтерским документам у ГУП "Южно-Курильское ДУ", установлено, что согласно Акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 14.05.2010 N 1 и справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) от 14.05.2010 N 1 генподрядчиком приняты ремонтные работы на объекте "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск-аэропорт Буревестник" на указанную общую сумму 20 403 110 руб., в том числе НДС - 3 112 339 руб.

Отчетный период выполнения работ ООО "Паритет ДВ" отражен с 11.01.2010 по 14.05.2010.

В адрес ГУП "Южно-Курильское ДУ" выставлена счет-фактура от 14.05.2010 N 00000022 на сумму 20 403 110 руб., в том числе НДС - 3 112 339 руб.

После расторжения ООО "Паритет ДВ" договора подряда с ГУП "Южно-Курильское ДУ", для выполнения комплекса работ по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск-аэропорт Буревестник" ООО "Паритет ДВ" (подрядчик) был заключен государственный контракт от 29.06.2010 N 47-01-10РМ напрямую с ОГУ "Управление Сахалинавтодор" (заказчиком).

Согласно государственному контракту от 29.06.2010 общая стоимость работ в соответствии с протоколом согласования контрактной цены составила 48 578 866 руб..

В стоимость включены все расходы, связанные с выполнением работ по контракту, в том числе, риск удорожания работ, транспортные расходы, расходы на страхование, уплату налогов, сборов и других обязательных платежей в соответствии с законодательством РФ, в том числе НДС.

По истребованным у заказчика документам установлено, что им были приняты работы на общую сумму 48 578 866 руб., что соответствует стоимости работ по контракту.

Из представленных к проверке непосредственно налогоплательщиком документов следует, что к выполнению работ по названному объекту налогоплательщик привлекал в качестве субподрядчиков: ООО "Дорожник", ООО "РемЕвроСтрой", а именно:

- ООО "Дорожник" во 2 квартале 2010 для выполнения ремонта мостов через р.Рыбацкая и р.Куйбышевка, на общую сумму 18 358 221 руб., в том числе НДС - 2 800 407 руб. (согласно акту о приемке выполненных работ от 14.05.2010 N 1, справке о стоимости выполненных работ и затрат от 14.05.2010, счету-фактуре от 14.05.2010 N 005).

- ООО "РемЕвроСтрой" в 3 квартале 2010 для выполнения ремонта мостов через р.Высокотравная и р.Хвойная на общую сумму 8 857 387,21 руб., в том числе НДС - 1 351 126,86 руб. (огласно акту о приемке выполненных работ от 30.08.2010 N 1, справке о стоимости выполненных работ и затрат от 30.08.2010, счету-фактуре от 30.08.2010 N 00000015).

Так в отношении деятельности ООО "Дорожник" на данном объекте установлено.

ООО "Паритет ДВ" для проверки представлен договор субподряда от 01.02.2010, согласно которому ООО "Дорожник" принимает на себя выполнение комплекса работ по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск-аэропорт Буревестник".

В обоснование понесенных затрат налогоплательщиком представлены названные счета-фактуры, акты формы КС-2, справки формы КС-3 подписанные от имени Королева В.А., который согласно протоколу допроса сообщил, что он работает с мая 2008 года в ООО "Компания Мир фасада" монтажником и что вышеперечисленные документы, представленные для обозрения, он не подписывал и подписи выполнены не им.

Следовательно, счет-фактура, акт, справка, договор по контрагенту ООО "Дорожник", представленные ООО "Паритет ДВ", подписаны неустановленным лицом.

Вместе с этим налоговым органом при сравнительном анализе показателей акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 14.05.2010 N 1 ООО "Дорожник", представленному в адрес ООО "Паритет ДВ" и Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 14.05.2010 N 1 ООО "Паритет ДВ", представленном в адрес ГУП "Южно-Курильское дорожное управление", установлено, что период выполнения работ в обоих актах обозначен с 11.01.2010 по 14.05.2010; объем по видам работ (их физические и количественные показатели, единица измерения), предъявленные субподрядной организацией ООО "Дорожник" в адрес ООО "Паритет ДВ" полностью соответствуют объему по видам работ, предъявленным ООО "Паритет ДВ"

Кроме того, в акте о приемке выполненных работ от 14.05.2010 N 1 (форма КС-2) ООО "Дорожник" Инспекцией обнаружена арифметическая ошибка, а именно: общая стоимость работ по мосту через р.Рыбацкая на км 3+528 отражена в сумме 2 471 046 руб., но учитывая стоимость по видам работ, общая стоимость работ должна составлять 3 016 615 руб.

Однако и акт, и справка о стоимости выполненных работ от 14.05.2010 N 1 на сумму 2 471 046 руб. подписаны обеими сторонами без возражений, что также указывает на создание формального документооборота.

Кроме того, в данном акте ООО "Дорожник" имеется ссылка, что договорная стоимость в соответствии с договором подряда (субподряда) - 68010398 руб. На самом деле, по документам, данная договорная цена согласована между ГУП "Южно-Курильское ДУ" и ООО "Паритет Дальний Восток" на основании договора подряда от 11.01.2010 N 1. А между ООО "Паритет ДВ" и ООО "Дорожник" на основании пункта 2.1 договора субподряда от 01.02.2010 договорная стоимость составляет 20 000 000 руб.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что представленные налогоплательщиком документы содержат недостоверные сведения, что указывает на создание формального документооборота с целью получения необоснованной налоговой выгоды путем увеличения расходов и налоговых вычетов при определении налоговой базы по налогу на прибыль и НДС.

Кроме этого, ГУП "Южно-Курильское дорожное управление" привлечение ООО "Дорожник" для выполнения ремонтных работ на данном объекте не согласовывало.

Общие журналы работ не содержат сведений, подтверждающих факт выполнения работ субподрядчиком ООО "Дорожник".

Собранные в ходе проверки доказательства и первичные бухгалтерские документы подтверждают использование ООО "Паритет ДВ" техники, арендованной у ООО "МИП Востока", в марте-мае 2010 на объекте "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск - аэропорт Буревестник".

Доказательств нахождения на спорном объекте каких- либо работников и техники ООО "Дорожник" налогоплательщиком в ходе проверки и в ходе судебного разбирательства не представлено.

Вместе с этим, в соответствии с налоговыми и бухгалтерскими регистрами ООО "Паритет ДВ" в составе прочих расходов за 2010 год отражена стоимость бензина, дизельного топлива, спецодежды, инвентаря, запчастей, хозяйственных принадлежностей, использованных в марте, апреле, мае 2010 при выполнении работ на участке по покраске мостов; списаны материалы, использованные на объекте по покраске мостов автомобильной дороги Курильск-аэропорт Буревестник на сумму 1 822 195,53 руб. Стоимость израсходованных материалов включена в состав прямых расходов организации, что подтверждается регистром учета прямых расходов на производство ООО "Паритет ДВ" за 2010 год. Данные строительные материалы израсходованы ООО "Паритет ДВ" на выполнение работ при ремонте мостов через р.Рыбацкая и р.Куйбышевка. При том, что согласно договору ООО "Дорожник" должен выполнять работы из своих материалов.

Проверкой установлено, что объем работ (их физические и количественные показатели, единица измерения) по ремонту мостов через р.Рыбацкая и р.Куйбышевка, предъявленные субподрядной организацией ООО "Дорожник" в адрес ООО "Паритет ДВ" по Акту от 14.05.2010 N 1 полностью соответствуют объему работ ООО "Паритет ДВ", переданному генподрядной организации ГУП "Южно-Курильское ДУ" по Акту от 14.05.2010 N 1.

Вышеперечисленные обстоятельства свидетельствует об обоснованности выводов налогового органа о двойном включении в расходы стоимости строительных материалов, использованных на выполнение работ по ремонту мостов через р.Рыбацкая и р.Куйбышевка, как в стоимость выполненных работ ООО "Дорожник", так и в составе материальных расходов ООО "Паритет ДВ", согласно регистрам учета прямых расходов на производство ООО "Паритет ДВ" за 2010 год.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что представленные доказательства указывают на выполнение работ на данном объекте силами ООО "Паритет ДВ", и подтверждают отсутствие реальных финансово-хозяйственных отношений ООО "Паритет ДВ" с ООО "Дорожник", что свидетельствует о создании формального документооборота, с целью получения необоснованной налоговой выгоды, путем увеличения расходов и налоговых вычетов при определении налоговой базы по налогу на прибыль и НДС.

По представленным в ходе проверки документам налоговым органом также была установлена фиктивность документооборота и с субподрядчиком ООО "РемЕвроСтрой" по договору подряда от 01.08.2010 N 08.1.-ПД/2010 по ремонту мостов через р. Высокотравная и р. Хвойная.

На основании государственного контракта от 29.06.2010 N 47-01-10РМ для Заказчика - ОГУ "Управление Сахалинавтодор" в период с 21.07.2010 по 30.08.2010 подрядной организацией ООО "Паритет ДВ" выполнены работы по ремонту мостов через р.Высокотравная на км 50+744 и р.Хвойная на км 53+339.

Согласно акту о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 30.08.2010 N 1 ООО "Паритет ДВ" сданы Заказчику ремонтные работы мостов через р.Высокотравная и р.Хвойная на общую сумму 16 139 598 руб. (НДС - 2 461 973 руб.), в том числе:

- мост через р. Хвойная на сумму 8 688 970 руб. (в том числе НДС),

- мост через р.Высокотравная на сумму 7 450 628 руб. (в том числе НДС).

Работы по данному акта формы КС - 2 выполнены с 21.07.2010 по 30.08.2010.

Составлена справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.08.2010 N 2 на сумму 16 139 598 руб. (в том числе НДС - 2 461 973 руб.), и в адрес ОГУ "Управление Сахалинавтодор" выставлена счет-фактура от 30.08.2010 N 00000037 на сумму 16 139 598 руб., в том числе НДС - 2 461 973 руб.

Согласно представленным бухгалтерским и первичным документам ООО "Паритет ДВ" к выполнению работ по ремонту мостов через р.Высокотравная, р.Хвойная в период с 21.07.2010 по 30.08.2010 привлекал в качестве субподрядной организации ООО "РемЕвроСтрой", цена выполняемой ООО "РемЕвроСтрой" работы составляет 8 857 387,21 руб., в том числе НДС - 1 351 126,21 руб.

По пункту 3.1.1 договора подряда субподрядчик обязуется выполнить работу из своих материалов, своими силами и средствами.

В обоснование понесенных затрат ООО "Паритет ДВ" к проверке представлены Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) от 30.08.2010 N 1 субподрядной организации ООО "РемЕвроСтрой", справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) от 30.08.2010 N 1, счет-фактура от 30.08.2010 N 00000015 на сумму 8 857 387,21 руб., в том числе НДС - 1 351 126,86 руб.

Из анализа представленных для проверки документов установлено:

На основании пункта 4.1 договора подряда от 01.08.2010 N 08.1-ПД/2010 срок выполнения работы для ООО "РемЕвроСтрой" установлен с 01 августа 2010 до 30 октября 2010.

При этом работы согласно акту о приемке выполненных работ от 30.08.2010 N 1, составленному ООО "РемЕвроСтрой", начаты 21.07.2010, т.е. раньше, чем подписан договор подряда от 01.08.2010, в котором оговорен срок начала работ с 01.08.2010.

Указанные противоречия свидетельствуют о формальном подходе к составлению договора между ООО "Паритет ДВ" и ООО "РемЕвроСтрой".

Согласно акту о приемке выполненных работ от 30.08.2010 N 1 ООО "Паритет ДВ" были приняты у субподрядной организации ООО "РемЕвроСтрой" работы по ремонту мостов через р.Высокотравная на км 50+744 и р.Хвойная на км 53+339 на общую сумму 8 857 387,21 руб., (НДС - 1 351 126,86), в том числе:

- мост через р. Хвойная на сумму 8 688 969,22 руб. (в том числе НДС),

- мост через р.Высокотравная на сумму 168 417,99 руб. (в том числе НДС).

Проверкой установлено, что объем работ (их физические и количественные показатели, единица измерения) и стоимость работ по ремонту моста через р.Хвойная, предъявленные субподрядной организацией ООО "РемЕвроСтрой" в адрес ООО "Паритет ДВ" по Акту от 30.08.2010 N 1 полностью соответствуют объему и стоимости работ ООО "Паритет ДВ" переданному заказчику ОГУ "Управление Сахалинавтодор" по Акту от 30.08.2010 N 2.

Представленные общие журналы работ не содержат сведений, подтверждающих факт выполнения работ субподрядчиком ООО "РемЕвроСтрой".

Согласно акту приемочной комиссии по приемке выполненных работ по объекту "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск-аэропорт Буревестник" от 30.09.2010, утвержденного приказом ОГУ "Управление Сахалинавтодор" от 01.10.2010 N 543 генеральной подрядной организацией является ООО "Паритет Дальний Восток"; каких-либо сведения о привлечении и выполнении работ на объекте субподрядными организациями ООО "Дорожник" и ООО "РемЕвроСтрой" отсутствуют.

При этом налоговым органом установлено, что виды работ, их физические и количественные показатели в части моста через р.Хвойная по акту формы КС-2 ООО "РемЕвроСтрой" от 30.08.2010 N 1 в том же объеме и стоимости переданы обществом генеральному заказчику ОГУ "Управление Сахалинавтодор" по акту формы КС-2 от 30.08.2010 N 2.

Вместе с этим, стоимость материалов по работам включена в общую стоимость списанных материалов ООО "Паритет ДВ" согласно регистру учета прямых расходов на производство за 2010 год, что противоречит условиям договора подряда с ООО "РемЕвроСтрой" (субподрядчик, принимая на себя выполнение комплекса работ по объекту, обязан выполнить работу из своих материалов, своими силами и средствами).

Данный факт свидетельствует о двойном включении в расходы стоимости строительных материалов, использованных на выполнение работ для ремонта моста через р.Хвойная, как в стоимость работ ООО "РемЕвроСтрой", и в том же объеме переданных генеральному заказчику ОГУ "Управление Сахалинавтодор", так и в составе материальных расходов ООО "Паритет ДВ" для целей налогообложения налога на прибыль за 2010 год.

Кроме того, факт выполнения работ по ремонту мостов через р.Высокотравная на км 50+744, через р.Хвойная на км 53+339, через р.Рыбацкая и через р.Куйбышевка на объекте "Ремонт мостов на автомобильной дороге Курильск-аэропорт Буревестник" собственными силами ООО "Паритет ДВ" подтверждается допросами свидетелей, а именно работниками ООО "Паритет ДВ" Хворостяным А.В., Попченко В.А., Попченко К.А., Колывай Н.Н..

Установленные факты указывают на выполнение работ на данном объекте силами ООО "Паритет ДВ" с использованием собственных материалов, что подтверждает отсутствие реальных финансово-хозяйственных отношений ООО "Паритет ДВ" с ООО "РемЕвроСтрой" и свидетельствует о создании формального документооборота, с целью получения необоснованной налоговой выгоды, путем увеличения расходов и налоговых вычетов при определении налоговой базы по налогу на прибыль и НДС.

Кроме этого из материалов дела следует, что ООО "Паритет ДВ" выступало подрядчиком и у Федерального государственного учреждения "Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства" (Заказчик) по выполнению работ по "реконструкции путепровода на км 258 автомобильной дороги М-60 "Уссури" от Хабаровска до Владивостока, Приморский край" по государственному контракту N 06-10/СМР от 12.07.2010.

В соответствии с пунктом 3.1. контракта, общая стоимость работ по контракту составляет 750 679 189,76 руб. с учетом НДС.

Согласно условиям контракта подрядчик при исполнении контракта может привлечь субподрядные организации.

На основании договоров подряда от 01.10.2010 N АД-16, от 01.10.2010 NСМР/сб-6 для выполнения части работ, ООО "Паритет ДВ" (генподрядчик) привлек ООО "РемЕвроСтрой" (субподрядчик) в качестве субподрядной организации.

Цена выполняемой работы по договору от 01.10.2010 N АД-16 составляет 120 000 000 руб. с учетом НДС. Цена выполняемой работы по договору от 01.10.2010 N СМР/сб-6 составляет 25 527 532 руб. с учетом НДС.

Согласно условиям договоров субподрядчик обязан выполнить работу из своих материалов, своими силами и средствами.

В обоснование понесенных расходов по ООО "РемЕвроСтрой", налогоплательщик представил:

- акт о приемке выполненных работ от 28.10.2010 N 1, справку о стоимости выполненных работ и затрат от 28.10.2010 N 1, счет- фактуру от 31.10.2010 N 00000025 на сумму 8 002 063 руб., в том числе НДС - 1 220 654 руб.

- акт о приемке выполненных работ от 23.12.2010 N 3, справку о стоимости выполненных работ и затрат от 23.12.2010 N 3, счет-фактуру от 23.12.2010 N 00000068 на сумму 25 527 532 руб., в том числе НДС - 3 894 030 руб.

По данным бухгалтерским документам ООО "Паритет ДВ" приняты у ООО "РемЕвроСтрой" работы по реконструкции путепровода на км 258 автомобильной дороги М-60 "Уссури" от Хабаровска до Владивостока, Приморский край и в дальнейшем переданы государственному заказчику ФГУ ДСД "Дальний Восток".

На запрос Инспекции по вопросу согласования подрядчиком выполнения работ субподрядной организаций, заказчик сообщил, что согласования не производил.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ, руководителем ООО "РемЕвроСтрой" с 17.09.2010 является Ларионов Антон Владимирович.

Из показаний свидетеля Ларионова А.В. следует, что численность ООО "РемЕвроСтрой" в 2010 году составляла 4 человека (директор, учредитель, бухгалтер, сметчик); работников для строительных работ организация не привлекала, так как работы выполнялись силами привлеченных субподрядных организаций. Работы для ООО "Паритет ДВ" были выполнены с привлечением организаций: ООО "Восточный путь", ООО "Трубопровод", ООО "Дальтрафик".

Согласно сообщению ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока, ООО "Восточный путь" в 2010 году применяло упрощенную систему налогообложения. Среднесписочная численность работников за 2010 год составляет 0 человек, имущества и транспортных средств у организации в наличии нет. Сумма дохода в налоговой декларации по УСН за 2010 год составила 0 руб.

Из книги продаж ООО "Восточный путь" за 2010 год, отражены счета-фактуры, выставленные ООО "Восточный путь" в адрес ООО "РемЕвроСтрой".

Однако в соответствии с пунктом 2 статьи 346.11 НК РФ, организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость.

Кроме того, из содержания Актов о приемке выполненных работ от 28.10.2010 N 1, от 23.12.2010 N 3, следует, что ООО "РемЕвроСтрой" передало ООО "Паритет ДВ", в том числе, буровзрывные работы: рыхление грунта 6 группы в карьере "249 км" скважинными зарядами при одной обнаженной поверхности, dскв=160 мм, высота уступа более 4 метров; дробление валунов шпуровыми зарядами.

Однако, взрывание зарядов взрывчатых веществ должно проводиться по оформленной в установленном порядке технической документации (проектам, паспортам и т.п.) и при наличии у лица, осуществляющего подобные виды работ соответствующего разрешения. Документов, подтверждающих наличие у субподрядчика разрешения и технической документации для производства субподрядных работ ни в ходе проверки, ни в ходе судебного разбирательства представлено не было.

Из содержания Общего журнала работ "Реконструкция путепровода на км 258 автомобильной дороги М-60 "Уссури" от Хабаровска до Владивостока, Приморский край", усматривается, что лицом, осуществляющим строительство является ООО "Паритет ДВ".

Раздел "Другие лица, осуществляющие строительство, их уполномоченные представители" в графе "наименование лица, осуществляющего строительство" не содержит информации. Записи с наименованием работ, выполненных в процессе реконструкции объекта капитального строительства в Разделе 3 общего журнала работ заверены подписями прорабов: Подкорытова А.Н., Селиванова В.Н., Виденеева С.Г., Томашевского, мастера: Морозкина Ю.А. В период выполнения работ все лица являлись работниками ООО "Паритет ДВ".

В акт о приемке выполненных работ от 23.12.2010 N 3, предъявленном ООО "РемЕвроСтрой" при сдаче работ ООО "Паритет ДВ" включены следующие виды работ: корчевка пней мелкого редкого леса мягких пород с перемещением до 30-м и транспортировкой автосамосвалами к месту захоронения, засыпка ям после корчевки пней, устройство защиты кабелей связи, буровзрывные работы, срезка кустарника, снятие плодородного грунта, отсыпка стройплощадки и другие. Отчетный период выполнения по Акту ООО "РемЕвроСтрой" отражен с 12.12.2010 по 23.12.2010.

При этом, в период с 12.12.2010 по 23.12.2010 в Разделе 3 Общего журнала работ отсутствуют записи о производстве названных работ.

При таких обстоятельствах, материалами дела подтверждается, что ведение Общего журнала осуществлялось работниками ООО "Паритет ДВ", фактически выполнявшими работы. ООО "РемЕвроСтрой" не поименован в общем журнале, как исполнитель работ на объекте. Кроме того, отсутствуют сведения о ведении общего журнала самим ООО "РемЕвроСтрой ".

Таким образом, достоверных доказательств, опровергающих доказательства, собранные налоговым органом в ходе проверки, и свидетельствующих о наличии реальных взаимоотношений заявителя с его контрагентом по данному объекту, налогоплательщиком не представлено.

В связи с чем, выводы Инспекции о создании фиктивного документооборота по данным расходам признаются судом верными.

Также ООО "Паритет ДВ" выступало подрядчиком у Федерального государственного учреждения "Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства" (Заказчика) по выполнению работ по "Реконструкции автомобильной дороги М-60 "Уссури" от Хабаровска до Владивостока км 240-км252, Приморский край, 1 пусковой комплекс" по государственному контракту N 08-10/СМР от 09.08.2010.

В соответствии с пунктом 3.1. контракта, общая стоимость работ составляет 407 999 567,92 руб. с учетом НДС.

Согласно контракту подрядчик при исполнении контракта может привлечь субподрядные организации.

Из материалов дела следует, что ООО "Паритет ДВ" (Генподрядчик) для выполнения части работ по контракту на основании договоров подряда от 01.10.2010 N АД-15, от 01.10.2010 NСМР/сб-5, привлек ООО "РемЕвроСтрой" (Субподрядчик) в качестве субподрядной организации.

Цена выполняемой работы по договору от 01.10.2010 N АД-15 составляет 120 000 000 руб. с учетом НДС.

Цена выполняемой работы по договору от 01.10.2010 N СМР/сб-6 составляет 29 288 052 руб. с учетом НДС.

Согласно условиям договоров субподрядчик обязуется осуществить комплекс работ собственными силами и силами привлеченных субподрядных организаций в соответствии с условиями договоров и утвержденной проектно-сметной документацией из своих материалов, своими силами и средствами.

В обоснование понесенных затрат ООО "Паритет ДВ" по взаимоотношениям с ООО "РемЕвроСтрой", в ходе проверки представлены: акты о приемке выполненных работ от 28.10.2010 N 1 на сумму 8 607 386 руб., в том числе НДС - 1 312 991 руб., от 23.12.2010 N 6 на сумму 29 288 052 руб., в том числе НДС - 4 467 669 руб., справки о стоимости выполненных работ и затрат от 28.10.2010 N 1, от 23.12.2010 N 6; счета-фактуры от 31.10.2010 N 00000026 на сумму 8 607 386 руб., в том числе НДС - 1 312 991 руб., от 23.12.2010 N 0000069 на сумму 29 288 052 руб., в том числе НДС - 4 467 669 руб.

Из содержания актов о приемке выполненных работ от 28.10.2010 N 1 и от 23.12.2010 N 6 следует, что ООО "РемЕвроСтрой" передало ООО "Паритет ДВ" работы, в том числе буровзрывные работы: рыхление грунта 6 группы скважинными зарядами в выемке при одной обнаженной поверхности при высоте уступа более 4 м до 15-м(19б); дробление валунов (рабочий слой) шпуровыми зарядами.

Однако разрешения на проведение взрывных работ на имя конкретного руководителя взрывных работ и технической документации (проектов, паспортов и т.п.) в ходе проверки представлено не было.

Согласно пункту 8.10 государственного контракта от 09.08.2010 N 08-10/СМР, ООО "Паритет ДВ" обязано вести с момента начала работ на объекте и до их завершения, оформленные и заверенные в установленном порядке журналы учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства на русском языке по типовой форме, утвержденной приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7.

При этом в договорах подряда, заключенных между ООО "Паритет ДВ" и ООО "РемЕвроСтрой", порядок ведения общего журнала работ между сторонами не определен.

Из содержания Общего журнала работ установлено, что лицом, осуществляющее строительство является ООО "Паритет ДВ", ведение Общего журнала работ осуществлялось работниками ООО "Паритет ДВ", фактически выполнявшими работы. ООО "РемЕвроСтрой" не поименован в общем журнале работ, как исполнитель работ на объекте. Кроме того, отсутствуют сведения о ведении общего журнала самим ООО "РемЕвроСтрой".

Свидетель Антонюк А.Ю. (финансовый директор ООО "РемЕвроСтрой"), допрошенный в суде первой инстанции пояснил, что фактически занимался финансированием деятельности организации для участия в различных аукционах; в виду отсутствия профессиональных навыков у работников организации и специальной техники для строительства дорог, привлекались субподрядные организации, наличие у которых трудовых и материальных ресурсов им не проверялось. Кто фактически осуществлял работы ему не известно.

Представленные доказательства указывают на отсутствие ООО "РемЕвроСтрой" на названном объекте, оформление документов было направлено исключительно на уменьшение прибыли и увеличения налоговых вычетов путем искусственного создания условий для документального подтверждения хозяйственных операций.

Оценив в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ, представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об обоснованности выводов налогового органа о том, что представленные обществом документы не подтверждают правомерность включения спорных затрат в состав расходов при исчислении налога на прибыль и не могут являться основанием для применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, поскольку содержат недостоверные сведения и не подтверждают реальность хозяйственных операций между обществом и его контрагентами.

При таких обстоятельствах, доводы ООО "Паритет ДВ" о проявлении должной осмотрительности в обоснование выбора спорных субподрядчиков, и достоверности и достаточности представленных для получения налоговой выгоды документов обоснованно отклонены как несостоятельные.

Также принимая во внимание установленные в ходе проверки факты ведения налогоплательщиком двойного учета расходов в целях налогообложения, суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы заявителя о необходимости рассмотрения настоящего спора с учетом рыночной оценки фактически понесенных заявителем расходов.

При этом суд первой инстанции обоснованно, с учетом положений статей 112, 114 НК признал в качестве смягчающего ответственность Общества обстоятельства совершение правонарушения впервые и снизил размер налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ по налогу на прибыль и по налогу на добавленную стоимость в 2 раза.

Принимая во внимание положения норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд считает, что доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат фактов, которые бы повлияли на обоснованность и законность решения суда, либо опровергли выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 11.03.2013 по делу N А73-5300/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.А. Швец

Судьи

Е.В. Гричановская Т.Д. Пескова