Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2013 г. N 12АП-3319/13

г. Саратов

01 июля 2013 г.

Дело N А57-22402/12

Резолютивная часть постановления объявлена "25" июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "01" июля 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Антоновой О.И., судей О.А. Дубровиной, О.В. Лыткиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зенковой А.О.

при участии в судебном заседании: от Закрытого акционерного общества "Теплогазинжиниринг" - Симонов Артём Сергеевич, по доверенности от 28.03.2013 года, N 14.

от Общества с ограниченной ответственностью "Пересвет-Регион-Саратов" - Иванов Владислав Александрович, по доверенности от 15.08.2012 года, N 7.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Теплогазинжиниринг"

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 04 марта 2013 года по делу N А57-22402/2012, судья Никульникова О.В.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Пересвет-Регион-Саратов", г. Саратов (ИНН: 6454082936, ОГРН: 1066454050398),

к Закрытому акционерному обществу "Теплогазинжиниринг", г. Саратов (ИНН: 6455038070, ОГРН: 1046405508588),

об обязании передать исполнительную документацию,

о взыскании неустойки в размере 1 998 058 руб.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области обратилось общество с ограниченной ответственностью (далее по тексту ООО) "Пересвет-Регион-Саратов" с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к закрытому акционерному обществу (далее по тексту ЗАО) "Теплогазинжиниринг", г. Саратов об обязании передать в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения:

- исполнительную документацию на шесть единиц водогрейного котла <<Vitomax-200-7800>>, теплопроизводительность 7.8 МВт, рабочее давление до 6 бар., на шесть единиц арматурного штока и шесть единиц горелки блочной газовой модулируемой ЕК DUO 3/1000 G-E, а именно: сертификаты, разрешения на применение, паспорта и инструкции по монтажу и эксплуатации (на русском языке);

- исполнительную документацию на выполненные по договору N С-СК-1 от 16 мая 2007 года работы, а именно: комплект рабочих чертежей на строительство объекта с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или внесенным в них изменениями, сделанными лицами, ответственными за производство работ; сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество материалов, конструкций и деталей, примененных при производстве работ; акты об освидетельствовании скрытых работ и акты о промежуточной приемке отдельных ответственных конструкций, акты об испытаниях объекта, журналы производства работ.

Кроме того просит взыскать неустойку за нарушение сроков исполнения обязательства в сумме 1998058 рублей.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 4 марта 2013 года исковые требования удовлетворены в части передачи исполнительной документации, в остальной части в иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО "Теплогазинжиниринг" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части удовлетворенных требований ООО "Пересвет-Регион-Саратов".

В отсутствии возражений со стороны лиц, участвующих в деле обжалуемый судебный акт пересматривается в части по правилам части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела, 16 мая 2007 года между ООО "Пересвет-Регион-Саратов" (Заказчик) и ЗАО "Теплогазинжиниринг" (Подрядчик) был заключен договор N С-СК-1 с дополнительным соглашением N 3.

В соответствии с положениями договора и дополнительного соглашения N 3 ЗАО "Теплогазинжиниринг" принимает на себя обязательства по выполнению работ и оказанию услуг, связанных с реализацией проекта, в том числе: работы по строительству объекта - газовой котельной со всеми относящимися к ней оборудованием, инвентарем, инструментом, для обеспечения теплоэнергией Микрорайона 1 Новосоколовогорского жилого района г. Саратова и вводу объекта в эксплуатацию на условиях и в порядке, указанных в дополнительном соглашении N 3 к настоящему договору.

В соответствии с пунктами 2.1. и 2.2. дополнительного соглашения N 3 от 16 мая 2007 года к данному договору, Заказчик поручает Подрядчику выполнение Подрядных работ по строительству Объекта, а Подрядчик обязуется выполнить Подрядные работы в объеме и на условиях согласно Соглашению и Технической документации в сроки, указанные в Соглашении и приложениях к нему, а именно Подрядчик обязуется выполнить на свой риск, своими силами и техническими средствами, а также силами и техническими средствами привлеченных им Субподрядчиков Работы (включая все необходимые земляные работы и работы по устройству внутренних инженерных сетей) по строительству Объекта до полной готовности.

Материально-техническое обеспечение выполнения Подрядных работ (обеспечение строительства) возлагается па Подрядчика.

В соответствии со статьей 1 дополнительного соглашения N 3 подрядные работы/работы - работы, которые должен выполнить Подрядчик и соответствии с Технической документацией и условиями Соглашения, включающие в себя подготовку Строительной площадки, земляные, строительные, монтажные, отделочные и пусконаладочные работы с оснащением Объекта инженерными системами и технологическим оборудованием, прокладку временных коммуникаций, поставку необходимых материалов и оборудования, сдачу Объекта Заказчику в соответствии с Законодательством и Соглашением и иные работы, обязательные для выполнения Соглашения. Подрядные работы включают в себя полный комплекс работ по строительству Объекта до полной готовности и вводу Объекта в эксплуатацию (лист 3 соглашения).

В соответствии с пунктом 3.1 дополнительного соглашения N 3, цена работ указана в Расчете/Разбивке цен (Приложение N 7а к Соглашению) и составляет в общей сумме 95608000 руб. Согласно указанному приложению N 7а в общую стоимость работ входит поставка 6 котлоагрегатов "Vitomax-200-7800" в составе: 6 котлов водогрейных "Vitomax-200-7800" и 6 газовых горелок, стоимость которых составляет предварительно 39103000 рублей.

В приложении N 1 к соглашению N 3 стороны согласовали график выполнения работ, который включает в себя 6 этапов с указанием видов работ, периода продолжительности каждого этапа, выраженного в календарных днях, и событие, с наступлением которого следует связывать начало каждого последующего этапа производства работ.

Согласно этапу 3 графика выполнения работ, подрядчик был обязан закупить и поставить котельное оборудование в течение 125 календарных дней с момента получения аванса, предусмотренного п. 4.2 соглашения.

В последующем стороны неоднократно дополнительными соглашениями вносили изменения в положения договора N С-СК-1 от 16.05.2007 г., изменяя цену работ и услуг в сторону уменьшения в связи с постепенным исключением из определенного первоначально общего объема работ отдельных видов.

Так 24 сентября 2007 г. стороны подписали дополнительное соглашение N 6 к договору N С-СК-1 от 16.05.2007 г., которым изменили цену работ и услуг, снизив до 59895000 руб., и изложили приложения 7а (предварительный расчет/разбивка цен) и приложение 10 (график финансирования) в новой редакции. Согласно новой редакции расчета/разбивки цен снижение стоимости работ и услуг произошло за счет исключения из перечня наименования работ позиции по 6 единицам котлоагрегата "Vitomax-200-7800" с комплектующим оборудованием.

1 ноября 2007 г. стороны подписали дополнительное соглашение N 7 к договору N С-СК-1 от 16.05.2007 г. о внесении изменений в график финансирования об оплате 16000000 руб. в срок до 12 декабря 2007 г. с подтверждением соблюдения сроков выполнения работ в соответствии с утвержденным графиком.

26 декабря 2007 г. стороны подписали дополнительное соглашение N 8 к договору N С-СК-1 от 16.05.2007 г. об уменьшении общей цены работ и услуг до 58090000 руб. в связи с исключением из общего объема работ по договору следующих видов работ: "вертикальная планировка земельного участка под котельную", "устройство временного дорожного полотна до котельной", "прохождение экспертизы промышленной безопасности".

В результате вносимых сторонами изменений итоговая редакция наименования работ, подлежащих выполнению подрядчиком в рамках договора N С-СК-1 от 16.05.2007 г. соответствует приложению N1 к дополнительному соглашению N 8 от 26.12.2007 г. В числе видов работ, которые формируют цену договора, отсутствуют закупка и поставка котельного оборудования.

24 сентября 2007 года между ООО "Пересвет-Регион-Саратов" (Принципал) и ЗАО "Теплогазинжиниринг" (Агент) был заключен договор N С-СК-2, в соответствии с пунктом 1.1. которого Принципал поручает, а Агент принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет Принципала осуществить поиск юридических и физических лиц, осуществляющих продажу оборудования для газовой котельной в соответствии с Перечнем (Приложение N 1 к настоящему договору) и обеспечить приобретение указанного оборудования, а именно: водогрейного котла "Vitomax-200-7800", арматурного штока и газовой горелки ЕК DUO 3/1000 G-E в количестве 6 единиц. Стоимость оборудования не должна превышать 41304189 руб.

Согласно пункту 5.2 договора приобретение и доставка оборудования по адресу, указанному принципалом, должны быть осуществлены в течение 190 календарных дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет агента, перечисленных принципалом в соответствии с условиями п. 3.2.1 договора (40% от стоимости оборудования и услуг агента в течение 7 банковских дней с момента получения отчета об оборудовании, которое предлагается).

30 октября 2007 года ЗАО "Теплогазинжиниринг" в отчете агента уведомил ООО "Пересвет-Регион-Саратов" о том, что оборудование для газовой котельной найдено.

5 февраля 2008 г. между принципалом и агентом подписан отчет, согласно которому ЗАО "Теплогазинжиниринг" заявило о готовности оборудования к отгрузке со склада продавца.

ООО "Пересвет-Регион-Саратов" перечислило на расчетный счет ЗАО "Теплогазинжиниринг" аванс в общей сумме 16562875 руб. 60 коп.

12 мая 2008 г. между ООО "Пересвет-Регион-Саратов" и ЗАО "Теплогазинжиниринг" подписано дополнительное соглашение N 1 к договору N С-СК-2 от 24.09.2007 г., в котором стороны внесли изменение в пункт 5.2 договора, касающийся срока поставки оборудования, изложив его в следующей редакции: "обеспечение приобретения оборудования и доставку его по адресу, указанному принципалом - в срок до 06 апреля 2012".

Окончательный расчет по агентскому договору был произведен 27 мая 2008 года платежным поручением N 126 на сумму 24844313 руб. 40 коп.

Руководствуясь положением статьи 1 Дополнительного соглашения N 3 от 16.05.2007, а также пунктом 14.5 истец обратился в суд с требованием о передаче последнему исполнительной документации, поименованной в иске.

Рассматривая исковые требования об обязании ответчика в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения по настоящему делу передать обществу с ограниченной ответственностью "Пересвет-Регион-Саратов" исполнительную документацию на шесть единиц водогрейного котла "Vitomax-200-7800" и исполнительную документацию на выполненные по договору N С-СК-1 от 16 мая 2007 года работы, арбитражный суд первой инстанции исходил из отсутствия в материалах дела доказательств передачи ответчиком документации на поставленное котельное оборудование.

Судебная коллегия соглашается с судом первой инстанции в части наличия обязанности ответчика передать документацию на котельное оборудование.

24 сентября 2007 года между ООО "Пересвет-Регион-Саратов" (Принципал) и ЗАО "Теплогазинжиниринг" (Агент) был заключен договор N С-СК-2, в соответствии с пунктом 1.1. которого Принципал поручает, а Агент принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет Принципала осуществить поиск юридических и физических лиц, осуществляющих продажу оборудования для газовой котельной в соответствии с Перечнем (Приложение N 1 к настоящему договору) и обеспечить приобретение указанного оборудования, а именно: водогрейного котла "Vitomax-200-7800", арматурного штока и газовой горелки ЕК DUO 3/1000 G-E в количестве 6 единиц.

Поручение, указанное в п.1.1 договора считается выполненным Агентом после доставки оборудования по адресу: г.Саратов, пос.Новосоколовогорский, 1-й Микрорайон (квартальная котельная).

ООО "Пересвет-Регион-Саратов" перечислило на расчетный счет ЗАО "Теплогазинжиниринг" аванс в общей сумме 16562875 руб. 60 коп

30 октября 2007 года ЗАО "Теплогазинжиниринг" в отчете агента уведомил ООО "Пересвет-Регион-Саратов" о том, что оборудование для газовой котельной найдено.

5 февраля 2008 г. между принципалом и агентом подписан отчет, согласно которому ЗАО "Теплогазинжиниринг" заявило о готовности оборудования к отгрузке со склада продавца.

12 мая 2008 г. между ООО "Пересвет-Регион-Саратов" и ЗАО "Теплогазинжиниринг" подписано дополнительное соглашение N 1 к договору N С-СК-2 от 24.09.2007 г., в котором стороны внесли изменение в пункт 5.2 договора, касающийся срока поставки оборудования, изложив его в следующей редакции: "обеспечение приобретения оборудования и доставку его по адресу, указанному принципалом - в срок до 06 апреля 2012".

Поставка оборудования осуществлена 02.04.2012 г. по товарной накладной N 22 от 02.04.2012 г.

Окончательный расчет по агентскому договору произведен 27 мая 2008 года платежным поручением N 126 на сумму 24844313 руб. 40 коп.

В соответствии с отчетом агента от 02 апреля 2012 г. одновременно с передачей поставленного оборудования - 6 единиц котлоагрегата "Vitomax-200-7800." в составе: котла водогрейного "Vitomax-200-7800", арматурного штока и газовой горелки ЕК DUO 3/1000 G-E истцу были переданы копия счет-фактуры N 11 от 01.10.2008 г., копия товарной накладной N 8 от 01.10.2008 г., накладная N 22 от 02.04.2012 г.,, акт выполненных работ N 23 от 02.04.2012 г, счет-фактура N 25 от 02.04.2012 г.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Из содержания статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что под товаром понимается не только вещь, но и ее принадлежности и документация, необходимая для ее использования.

Ответчиком не представлены доказательства передачи истцу технической документации к поставленному котельному оборудованию.

Таким образом до передачи технической документации нельзя признать надлежащим исполнением обязательства ответчика по передаче товара.

В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что вся запрашиваемая документация была передана при подписании товарной накладной N 22 от 02.04.2012 г., подтверждающей факт поставки котельного оборудования.

Вместе с тем как обоснованно отмечено судом первой инстанции товарная накладная N 22 от 02.04.2012 г. в разделе "приложение (паспорта, сертификаты и т.п.) на листах" не содержит никаких отметок, свидетельствующих о том, что вместе с оборудованием была передана и документация.

Указание на техническую документацию отсутствует и в перечне переданных одновременно с поставленным оборудованием документов, содержащегося в отчете агента от 02.04.2012 г.

Соглашаясь с выводами суда в части удовлетворения требований о передачи технической документации на шесть единиц водогрейного котла "Vitomax-200-7800", теплопроизводительность 7.8 МВт, рабочее давление до 6 бар., на шесть единиц арматурного штока и шесть единиц горелки блочной газовой модулируемой ЕК DUO 3/1000 G-E, а именно: сертификаты, разрешения на применение, паспорта и инструкции по монтажу и эксплуатации (на русском языке), коллегия судей, в свою очередь, не может согласиться с выводом суда первой инстанции о наличии у ответчика обязанности передать исполнительную документацию на выполненные по договору N С-СК-1 от 16 мая 2007 года работы, а именно: комплект рабочих чертежей на строительство объекта с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или внесенным в них изменениями, сделанными лицами, ответственными за производство работ; сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество материалов, конструкций и деталей, примененных при производстве работ; акты об освидетельствовании скрытых работ и акты о промежуточной приемке отдельных ответственных конструкций, акты об испытаниях объекта, журналы производства работ.

Такой вывод суда апелляционной инстанции основан на следующем.

Понятие и содержание исполнительной документации дано в статье 1 "определения и толкования" дополнительного соглашения. Исполнительной документацией является комплект рабочих чертежей на строительство объекта с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или внесенным в них изменениями, сделанными лицами, ответственными за производство работ; сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество материалов, конструкций и деталей, применяемых при производстве работ; акты об освидетельствовании скрытых работ и акты о промежуточной приемке отдельных ответственных конструкций, акты об испытаниях объекта, журналы производства работ и другая документация, предусмотренная строительными нормами и правилами.

Пунктом 8.11 определено, что не позднее, чем за 7 (Семь) Рабочих дней до начала приемки Приемочной комиссией завершенного строительством Объекта, Подрядчик передаст Заказчику два экземпляра всей Исполнительной документации по выполненным Работам на русском языке с надписью Подрядчика, подтверждающей соответствие Исполнительной документации фактически выполненным Работам. В случае, если последующее устранение Подрядчиком Недостатков/дефектов будет предопределять внесение изменений/дополнений в Исполнительную документацию, Подрядчик обязуется внести соответствующие изменения/дополнения и передать Заказчику измененную Исполнительную документацию не позднее 10 (Десяти) дней со дня устранения Недостатков/дефектов.

В силу пункта 14.5 дополнительного соглашения N 3 к договору N С-СК-1 от 16 мая 2007 года Подрядчик обязан передать Заказчику до начала приемки Приемочной комиссией завершенного строительством объекта два экземпляра Исполнительной документации на русском языке в составе, определенном Заказчиком. Подрядчик обязан письменно подтвердить Заказчику, что данные комплекты Исполнительной документации полностью соответствуют фактически выполненным работам.

В соответствии с частью 11.1. статьи 55 Градостроительный кодекс Российской Федерации после окончания строительства объекта капитального строительства лицо, осуществляющее строительство, обязано передать застройщику такого объекта результаты инженерных изысканий, проектную документацию, акты освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения объекта капитального строительства, иную документацию, необходимую для эксплуатации такого объекта.

Таким образом исходя из условий договора и требований закона обязанность Подрядчика передать Заказчику исполнительную документацию возникает после окончания строительства и готовности объекта к передаче от Подрядчичка Заказчику.

На сегодняшний момент объект строительством не закончен, что сторонами не оспаривается, договор подряда не расторгнут, является действующим.

При таких обстоятельствах отсутствуют правовые основания для возложения на Подрядчика обязанности передать исполнительную документацию на объект в стадии строительства.

При таких обстоятельствах, решение суда в указанной части подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

В остальной обжалуемой части судебный акт изменению не подлежит.

Судебные расходы подлежат распределению по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 04 марта 2013 года по делу N А57-22402/2012 в обжалуемой части отменить в части обязания закрытого акционерного общества "Теплогазинжиниринг" передать обществу с ограниченной ответственностью "Пересвет-Регион-Саратов" исполнительную документацию на выполненные по договору N С-СК-1 от 16 мая 2007 года работы, а именно: комплект рабочих чертежей на строительство объекта с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам или внесенным в них изменениями, сделанными лицами, ответственными за производство работ; сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество материалов, конструкций и деталей, примененных при производстве работ; акты об освидетельствовании скрытых работ и акты о промежуточной приемке отдельных ответственных конструкций, акты об испытаниях объекта, журналы производства работ.

В отмененной части в иске отказать.

В остальной части решение в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В части взыскания судебных расходов решение изменить.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Теплогазинжиниринг" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Пересвет-Регион-Саратов" 2000 руб. государственной пошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Пересвет-Регион-Саратов" в пользу закрытого акционерного общества "Теплогазинжиниринг" 1000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере

Постановление вступает в законную силу с момента принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.И. Антонова

Судьи

О.А. Дубровина О.В. Лыткина