Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2013 г. N 09АП-16221/13

город Москва

08 июля 2013 г.

Дело N А40-73619/11-4-362Б

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 июля 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей Н.О. Окуловой, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.Н. Холиным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Привалова А.В.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.2013

по делу N А40-73619/11-4-362Б, принятое судьей С.И. Назарец

по заявлению BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (Кипр)

к ЗАО "СК "Строймонтаж" (ОГРН 1027700325960)

о включении требования в реестр требований кредиторов должника

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Акционерный Банк "Россия" - Дадаян А.Л. по доверенности от 24.01.2013

в судебное заседание, иные лица участвующие в деле, не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.10.2011 в отношении ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Большаков Е.А. Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 217 от 19.11.2011. В Арбитражный суд г. Москвы 19.12.2012 поступило требование кредитора Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАИЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" заявленной суммы задолженности. В порядке ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.06.2012, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2012, в третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование кредитора Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАИЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) в размере 143 189 880 руб. - основной долг. Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.10.2012 определение суда первой инстанции от 09.06.2012 и постановление суда апелляционной инстанции от 22.08.2012 отменены, требование Компании "БАРНСТОН ЭНТЕРПРАИЗИС ЛИМИТЕД" о включении в реестр требований кредиторов должника третей очереди задолженности в сумме 143 189 880 руб. направлено в суд первой инстанции на новое рассмотрение. Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.2013 по делу N А40-73619/11-4-362Б требование Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) к должнику ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" признано обоснованным частично. В третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование основного долга Компании BARNSTON ENTERPRISES LPMITED ("БАРНСТОН ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", Кипр) в размере 143 204 531 руб. 27 коп. В остальной части в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, Привалов А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит полностью отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе Привалов А.В. указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в определении суда надлежащей оценки доказательств по делу. Рассмотрев материалы дела в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия считает их частично обоснованными, а определение подлежащим изменению.

Как усматривается из материалов дела, между TERRA VALE LIMITED (лицензиаром) и Esklaton Development Limited (лицензиатом) 14.02.2006 заключен лицензионный договор, согласно которому лицензиар предоставил лицензиату за вознаграждение исключительную лицензию на товарный знак N 282802, для обозначения услуг 35, 36, 37, 39, 42 классов МКТУ. Впоследствии, по договору об уступке прав на товарный знак N 82802 от 01.02.2007 TERRA VALE LIMITED уступило все права на товарный знак в полном объеме Brookvale Finance Limited. В связи с этим, дополнительным соглашением от 01.11.2007 к лицензионному договору от 14.02.2006 произведена замена стороны договора - лицензиара на Brookvale Finance Limited. Трехсторонним дополнительным соглашением от 18.08.2008, заключенным между Brookvale Finance Limited (лицензиаром), Esklaton Development Limited (лицензиатом) и BARNSTON ENTERPRISES LIMITED, в лицензионный договор от 14.02.2006 внесено изменение в наименование лицензиата на BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (лицензиат).

Как указано в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.10.2012, при первоначальном рассмотрении требования неполно выяснены обстоятельства дела и представленные доказательства. В частности, не была дана оценка акту сверки расчетов, составленному по состоянию на 30.09.2011, согласно которому сумма долга ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" перед кредитором на указанную дату составила 2 650 000 долларов США. При включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 4 684 000 долларов США, эквивалентную сумме 143 189 880 руб., не было установлено, в каком эквиваленте доллара к рублю были произведены платежи по договору и как была сформирована указанная сумма. Для выполнения указаний суда кассационной инстанции при новом рассмотрении требования судом первой инстанции у кредитора истребованы дополнительные доказательства и пояснения.

Установлено, что кредитор (с учетом уточнения) обосновывает свое требование в размере 150 402 885 руб. 51 коп. неисполнением должником (сублицензиатом) обязательств по уплате кредитору (сублицензиару) сублицензионного вознаграждения за пользование товарным знаком N 282802 "MIRAX PARK" на основании сублицензионного договора (регистрационный номер Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам N РД0007948 от

14.02.2006 (т. 1 л.д. 44-64). Согласно договору (в редакции дополнительного соглашения от 20.11.2006) размер сублицензионного вознаграждения составляет 13 334 000 долларов США, выплачиваемых в рублях по курсу, установленному Банком России на день платежа. Дополнительное соглашение от 20.11.2006 к сублицензионному договору зарегистрировано в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 27.12.2006 за N РД0016116 (т. 1 л.д. 56-58).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.11.2012 о назначении даты судебного заседания суд первой инстанции обязал заявителя представить основания для уточнения суммы требования и документы в подтверждение его размера в сумме 4 684 000 долларов США (143 189 880 руб.) при наличии даты сверки задолженности от 30.09.2011 с указанием долга, эквивалентного 2 650 000 долларов США; сводную ведомость платежей по договору сублизинга в виде таблицы с указанием: общей суммы долга; дат платежей и сумм платежей в долларах США и в рублях со ссылкой на курс доллара США к рублю на даты платежей; остаток задолженности, подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника - с приложением заверенных копий платежных документов и банковских выписок (оригиналы представить на обозрение)".

Определением арбитражного суда г. Москвы от 20.12.2012 об отложении судебного разбирательства указано кредитору Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED представить сводную ведомость платежей по договору сублизинга в виде таблицы с указанием: общей суммы долга; дат платежей и сумм платежей в долларах США и в рублях со ссылкой на курс доллара США к рублю на даты платежей; в обязательном порядке представить в материалы дела выписки банка в подтверждение поступления денежных средств по платежным поручениям; паспорт сделки VO21010PS06070032/2275/0000/4/0; сведения об официальных курсах рубля к доллару США на даты платежей и на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения 27.10.2011); доказательства не поступления платежей по договору (паспорту сделки) в период с 22.02.2007 (дата последнего платежного поручения N 138) по 30.09.2011 (дату подписания акта сверки задолженности); основания для уточнения суммы требования и документы в подтверждение его размера в сумме 4 684 000 долларов США (143 189 880 руб.) при наличии акта сверки задолженности от 30.09.2011 с указанием долга, эквивалентного 2 650 000 долларов США; письменные пояснения об основаниях указания в акте сверки суммы задолженности 2 650 000 долларов США; остаток задолженности, подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника по состоянию на дату введения процедуры наблюдения (оригиналы перечисленных документов представить на обозрение)".

Определением арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2013 об отложении судебного разбирательства кредитору Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED предложено исполнить определение суда от 20.12.2012 о представлении доказательств в полном объеме.

В соответствие с п. 9 ст. 75 АПК РФ подлинные документы представляются в арбитражный суд в случае, если обстоятельства дела согласно федеральному закону или иному нормативному правовому акту подлежат подтверждению только такими документами, а также по требованию арбитражного суда. Вместе с тем, подлинные документы, а именно сублицензионное соглашение и дополнительные соглашения к сублицензионному соглашению, в обоснование заявленных требований компанией BARNSTON ENTERPRISES LIMITED не представлены. Тем самым, по мнению суда апелляционной инстанции, Арбитражный суд г. Москвы при вынесении обжалуемого определения положил в основу судебного акта недостоверные доказательства (копии документов без предъявления оригиналов).

Суд первой инстанции в обжалуемом определении указал, что согласно договору (в редакции дополнительного соглашения от 20.11.2006) размер сублицензионного вознаграждения составляет 13 334 000 долларов США, выплачиваемых в рублях по курсу, установленному Банком России на день платежа. Дополнительное соглашение от 20.11.2006 к сублицензионному договору зарегистрировано в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 27.12.2006 за N РД0016116 (т. 1 л.д. 56-58). С учетом указанного обстоятельства суд первой инстанции посчитал размер подлежавшего уплате сублицензионного вознаграждения установленным.

По мнению суда апелляционной инстанции, данный вывод Арбитражного суда г. Москвы противоречит обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Так, в материалах дела имеется паспорт сделки V021010PS06070032/2275/0000/4/0, в котором указана общая сумма контракта 11 300 000 долларов США. Изменения в паспорт сделки в связи с заключением Дополнительного соглашения от 20.11.2006 года к сублицензионному договору не внесены. При отсутствии оригинала дополнительного соглашения от 20.11.2006 к сублицензионному договору достоверно установить причины, по которым изменения в паспорт сделки не внесены, не представляется возможным. При этом, подлинные сублицензионное соглашения и дополнительные соглашения к сублицензионному соглашению в обоснование размера задолженности компанией BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ни суду первой инстанции, ни суду апелляционной инстанции представлены не были. Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что первоначальный размер сублицензионного вознаграждения составляет 13 334 000 долларов США, а размер подлежащей включению в реестр задолженности составляет 4 683 988, 96 долларов США, не подтвержден документально и противоречат имеющимся в деле доказательствам.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает необходимым отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.04.2013 г. суда в части удовлетворения требований Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (Кипр) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК "Строймонтаж" в третью очередь 143 204 531 руб. 27 коп. суммы основной задолженности и отказать Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (Кипр) в удовлетворении требований в указанной части.

Руководствуясь ст. ст. 62, 110, 150, 176, 266 - 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22 марта 2013 года по N А40-73619/11-4-362Б изменить.

Отменить определение суда в части удовлетворения требований Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (Кипр) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК "Строймонтаж" в третью очередь 143 204 531 руб. 27 коп. суммы основной задолженности.

Отказать в удовлетворении требований Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (Кипр) о включении в реестр требований кредиторов ЗАО "СК "Строймонтаж" в третью очередь 143 204 531 руб. 27 коп. суммы основной задолженности.

В остальной части определение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Н.О. Окулова Д.В. Пирожков