Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29 июля 2013 г. N 10АП-6162/13

г. Москва

29 июля 2013 г.

Дело N А41-43344/12

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 июля 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миришова Э.С., судей: Игнахиной М.В., Мальцева С.В.,

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Ильинская электросеть" на решение Арбитражного суда Московской области от 25 апреля 2013 года по делу N А41-43344/12, по иску ОАО "Мосэнергосбыт" к ОАО "Ильинская электросеть", третье лицо ОАО "МОЭСК" о взыскании 68 615 683 руб. 11 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца - открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт": Козленко О.Б. представитель по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 2-2168 от 17.12.2012 г., паспорт; Матявин В.В. представитель по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 2-2148 от 17.12.2012 г., паспорт;

от ответчика - открытого акционерного общества "Ильинская электросеть": Ажищев Р.В. представитель по доверенности от 12.10.2012 г., паспорт;

от третьего лица - открытого акционерного общества "МОЭСК": Сагитова Э.Х. представитель по доверенности, зарегистрированной в реестре за N 1д-337 от 20.02.2013 г., паспорт;

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Мосэнергосбыт" обратилось с исковым заявлением в арбитражный суд Московской области к ОАО "Ильинская электросеть" о взыскании 68.615.683,11 руб. - задолженности за фактические потери в сетях.

В процессе рассмотрения спора от ОАО "Ильинская электросеть" в суде первой инстанции поступило встречное исковое заявление к ОАО "Мосэнергосбыт" о признании Договора от 31.08.2009 г. N 66-1529 в редакции дополнительного соглашения от 25.01.2010 г. N 1 незаключенным; об обязании ОАО "Мосэнергосбыт" исполнить обязанности, предусмотренные пунктами 11 и 158 Положения N 530, а именно:

а) за спорный период предоставить следующие сведения:

- о покупателях электрической энергии, которым через электрические сети ОАО "Ильинская электросеть" осуществляется передача

электроэнергии, с указанием места нахождения, точек поставки, платежные реквизиты.

о заключении, об изменении и о расторжении договора, на основании которого обеспечивается снабжение электрической энергией указанных покупателей, а также основные условия соответствующих договоров, позволяющие определить объем и режим подачи электрической энергии.

б) за спорный период копии актов снятия показаний приборов учета в отношении указанных покупателей электрической энергии по каждой точки поставки, а в случае отсутствия (неисправности) в точках поставки приборов учета представить расчет полезного отпуска электрической энергии расчетным способом в соответствии с нормами Положения N 530 и жилищного законодательства.

Данное встречное исковое заявление было принято к производству.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено ОАО "МОЭСК".

В ходе рассмотрения встречного искового заявления судом была установлена необходимость привлечения ОАО "МОЭСК" к участию в деле в качестве соответчика по встречному требованию ОАО "Ильинская электросеть".

Решением Арбитражного суда Московской области от 27 апреля 2013 года по делу N А41-43344/12 исковые требования удовлетворены в полном объеме, в удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО "Ильинская электросеть" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Московской области от 27 апреля 2013 года по делу N А41-43344/12, в которой просило решение суда первой инстанции отменить в полном объеме и просит принять по делу новый судебный акт.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 258, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://10aas.arbitr.ru/) в соответствии с положением части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, представил оригинал платежного поручения об оплате государственной пошлины.

Представитель истца возражал относительно доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель третьего лица возражал относительно доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

По доводам апелляционной жалобы заявителя указывает, что Пунктом 3.1. Договора предусмотрено, что объем услуг, фактически оказанных исполнителем заказчику(количество поставленной из сети исполнителя электрической энергии потребителям) определяется по показаниям приборов учета, установленных в точках поставки, а также расчетным способом в порядке, установленном Приложением N 5 к Договору. Согласно Приложению N 5 к Договору подразделения заказчика (отделение, подрядная организация) по окончании каждого расчетного периода определяют объемы полезно отпущенной потребителям электроэнергии по Договору на основании показаний приборов учета потребителей, полученных от потребителей, по данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, снятым персоналом заказчика и (или) исполнителя (по согласованию) (пункт 5.1.).

Сведения о количестве электрической энергии, переданной потребителям, представляются заказчиком (отделениями и/или подрядными организациями) по форме Приложения N Р5-9 к Регламенту до 4 числа месяца, следующего за расчетным.

Дополнительным соглашением от 25.01.2010 г. N 1 (далее - дополнительное соглашение) абзац 4 пункт 2.1.4 Договора изложен в следующей редакции: "Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у Заказчика представляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии".

Согласно пункту 1 статьи 43 Федерального закона от 26.03.03г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" субъекты электроэнергетики обязаны вести раздельный учет (в том числе первичный бухгалтерский учет) продукции, доходов и затрат по следующим видам деятельности в сфере электроэнергетики: производству электрической энергии; передаче электрической энергии (в том числе эксплуатации объектов электросетевого хозяйства); реализации (сбыту) электрической энергии.

В соответствии с пунктом 11 ОПФРР ОАО "Мосэнергосбыт" как гарантирующий поставщик и потребитель, энергопринимающие устройства которого присоединены к электрическим сетям соответствующей сетевой организации, представляют сетевой организации для осуществления ею контроля за выполнением указанного условия, в частности, сведения о заключении, об изменении и о расторжении договора, на основании которого обеспечивается снабжение электрической энергией указанного покупателя, а также основные условия этого договора, позволяющие определить объем и режим подачи электрической энергии. Согласно пункту 121 ОПФРР электрической энергии должны быть рассчитаны на основании данных коммерческого учета электрической энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии. В соответствии со ст.328 ГК РФ (пункт 2) в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению. Согласно пункту 2.1. Договора в редакции дополнительного соглашения предметом договора является не только оказание услуг по передаче электроэнергии, но и продажа ОАО "Мосэнергосбыт" как заказчиком и покупка ОАО "Ильинская электросеть" как исполнителем-2 электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии(2.1.4.). Договор в редакции дополнительного соглашения является смешанным, содержащим элементы договоров возмездного оказания услуг и купли-продажи.

Поскольку спор по настоящему делу связан с оплатой потерь электрической энергии, а не оказание услуг по передаче электроэнергии пункт 13 Правил N 861 в данном случае не применим. Дополнительным соглашением от 25.01.2010 г. N 1 абзац 4 пункт 2.1.4 Договора изложен в следующей редакции: "Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у Заказчика представляет ему рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии".

По доводам отзыва на апелляционную жалобу заявителя следует, что п. 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г. N 307 предусматривает расчет объемов коммунальных услуг исходя из нормативов потребления только в случае полного отсутствия как общедомовых приборов учета, так и общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что не имеется оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

31.08.2009 г. между ОАО "МЭС" (заказчик) и МУП "Ильинское ПТО КХ" (исполнитель, правопредшественник ОАО "Ильинская электросеть") был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 55-1529, в рамках исполнения которого ответчик принял на себя обязательства осуществлять комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или на ином законном основании, а также урегулировать отношения, связанные с передачей электроэнергии, со смежными сетевыми организациями, сети которых имеют последовательное взаимное соединение и используются для поставки электроэнергии (мощности) потребителям (п.п.2.1, 5.1.1, 5.1.2), а ОАО "МЭС" - оплачивать оказанные услуги. Кроме того, исполнитель обязался приобретать у заказчика электроэнергию для компенсации фактических потерь в сетях ОАО "Ильинская электросеть" в порядке, установленном договором (п.2.1).

В силу п.7.2 договора, расчет стоимости электроэнергии для компенсации потерь производится по регулируемым и свободным ценам в соответствии с Приложением N 10 к договору.

Оплата электроэнергии на компенсацию потерь осуществляется исполнителем в срок до 15 числа расчетного месяца в размере 50% от объема плановых потерь на основании счета заказчика; окончательный расчет производится до 20 числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта приема-передачи электроэнергии (п.п. 8.2.1, 8.2.2).

Срок действия договора установлен сторонами с 01.09.2009 г. по 31.12.2009 г.; договор продлен в порядке, предусмотренном п.12.2 на 2010-2011 гг. (доказательства обратного отсутствуют).

Дополнительным соглашением N 1 от 25.01.2010 г. в редакции протокола разногласий от 20.04.2010 г. в качестве третьей стороны в договор включено ОАО "МОЭСК" (исполнитель-1) в связи с тарифным решением ТЭК МО на 2010 г., наименование ОАО "Ильинская электросеть" по договору изменено на "исполнитель-2", п.п.2.1.2, 2.1.3, 2.1.4 договора изложены в новой редакции.

В силу п.2.1.4 договора в новой редакции, продажа заказчиком и покупка исполнителем-2 электроэнергии для компенсации фактических потерь производится в порядке, установленном договором. Сетевая организация определяет объем потерь электроэнергии в принадлежащих ей сетях за расчетный период на основании данных приборов коммерческого учета, подтвержденных потребителями (поставщиками) энергии и сетевыми организациями, сети которых технологически присоединены к ее электросетям, и зафиксированных в первичных учетных документах.

Пунктом 8.2.1 договора в новой редакции предусмотрен следующий порядок оплаты исполнителем-2 электроэнергии, приобретаемой у заказчика для компенсации потерь: до 10 числа расчетного месяца - 30%, до 25 числа расчетного месяца - 40% от договорной стоимости потерь в сетях исполнителя-2 исходя из максимального значения объема потерь предыдущего периода; окончательный расчет производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным, на основании акта приема-передачи электроэнергии.

Обязанность оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии предусмотрена также п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее по тексту Правила).

Пунктом 50 Правил установлен порядок определения фактических потерь в Электрических сетях, согласно которому:

фактические потери = (объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии) минус (объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, в также переданной в другие сетевые организации).

Согласно Балансу электрической энергии в сети Исполнителя (приложение N Р7к договору) в период сентябрь, ноябрь 2011 г., январь-июль 2012 г., отпуск электрической энергии в сеть Ответчика составил 225 176 074 кВт/ч.

Согласно сведениям по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети Исполнителя, за сентябрь, ноябрь 2011 г., январь-июль 2012 г. составляет 151 905 296 г/ч.

Следовательно, по расчету ОАО "Мосэнергосбыт", подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за сентябрь, ноябрь 2011 г., январь-июль 2012 г. составили 73 270 778 кВт/ч общую сумму 127.347.391 руб. 50 коп. (с НДС).

В свою очередь Ответчик частично произвел оплату в размере 58.731.708 руб. 39 коп.

С учетом частичной оплаты в адрес ответчика были направлены письма с требованием, погасить задолженность по оплате электроэнергии с целью компенсации фактических потерь, однако до настоящего времени обязательство не полнено.

Данное обстоятельство послужило ОАО "Мосэнергосбыт" для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Ответчик ОАО "Ильинская электросеть" иск не признает, представил письменный отзыв на иск, в котором ссылается на недоказанность истцом размера фактических потерь первичными учетными документами.

Ответчик - ОАО "Ильинская электросеть" предъявил встречный иск о признании договора N 66-1529 от 31.08.2009 года о признании незаключенным договора от 01.08.2009 года N 66-1529 в редакции дополнительного соглашения от 25.01.2010 года N 1, об обязании ОАО "Мосэнергосбыт" исполнить обязанности, предусмотренные пунктами 11 и 158 Положения N 530, а именно:

а) за спорный период предоставить следующие сведения:

- о покупателях электрической энергии, которым через электрические сети ОАО "Ильинская электросеть" осуществляется передача электроэнергии, с указанием места нахождения, точек поставки, платежные реквизиты.

- о заключении, об изменении и о расторжении договора, на основании которого обеспечивается снабжение электрической энергией указанных покупателей, а также основные условия соответствующих договоров, позволяющие определить объем и режим подачи электрической энергии.

б) предоставить за спорный период копии актов снятия показаний приборов учета в отношении указанных покупателей электрической энергии по каждой точки поставки, а в случае отсутствия (неисправности) в точках поставки приборов учета представить расчет полезного отпуска электрической энергии расчетным способом в соответствии с нормами Положения N 530 и жилищного законодательства.

Истец по встречному иску считает, что при подписании договора N 66-1529 от 31.08.2009 года стороны не согласовали существенное об объеме полезного отпуска.

Так, в соответствии с п.3.1 договора полезный отпуск определяется из фактического баланса в соответствии с Приложением N 5 у договору.

Пунктами 3.4 и 3.5 договора предусмотрено следующее:

- величина фактических потерь в сети исполнителя определяется из фактического баланса в соответствии с Приложением N 5 к договору.

- сведения об объеме услуг, фактически оказанных исполнителем заказчику представляются исполнителем заказчику в порядке, установленном Приложением N 5 к договору.

В соответствии с п.6.3 Приложения N 5 к договору фактический баланс электроэнергии за расчетный период формируется на основании оформленных надлежащим образом актов по отпуску и приему электрической энергии и сведений о количестве переданной потребителям и в смежные сетевые организации электрической энергии.

По мнению истца по встречному иску, стороны в спорном договоре и дополнении к нему не предусмотрели ни формы, ни содержания первичных учетных документов, установленных императивными нормами, п. 162 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года, п. 2 ст. 9 ФЗ "О бухгалтерском учете" от 21.11.1996 года N 129-ФЗ, а именно актов снятия показаний приборов учета.

Пунктом 2.4.5 договора обязательства сторон по оборудованию точек поставки средствами измерения электрической энергии, в том числе измерительными приборами, соответствующими установленным законодательством РФ требованиям, а также обеспечению их работоспособности и соблюдению в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем (определяются действующими договорами энергоснабжения, заключенными между заказчиком и потребителями).

При этом, согласно п.2.4 Договора данное условие является существенным условием договора.

При таких обстоятельствах, по мнению ОАО "Ильинская электросеть" считает, что договоры энергоснабжения, заключенные между Заказчиком и Потребителями должны быть неотъемлемой частью спорного договора.

Поскольку из спорного договора это не усматривается, он, по мнению истца по встречному иску, не может быть признан заключенным.

Требования об обязании ответчика представить документы основаны на пункте 158 Положения N 530.

В соответствии со ст. 8 ГК РФ одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей является заключенный между сторонами договор.

Как следует из ст. 425 ГК РФ, после заключения условия Договора становятся обязательными для его сторон.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства.

Из статьи 310 ГК РФ следует, что односторонний отказ от исполнения обязательства недопустим.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27.12.2004 года, а именно разделом VI, определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь (далее - Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии).

Пунктом 50 Правил установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 52 Правил, потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.

Согласно пункту 53 Правил, нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Из содержания пункта 54 Правил следует, что нормативные потери электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 51 Правил, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Обязанности, возложенные на ответчика договором и законом не выполнены, в связи с чем, арбитражный суд считает, что первоначальный иск о взыскании 68 615 683 руб. 11 коп. подлежит удовлетворению. В удовлетворении встречного иска следует отказать.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Как видно из самого договора стороны согласовали условия договора, скрепили подписями полномочных представителей и печатями организаций договор. Возражений относительно текста подписанного договора не учтенных при заключении договора Истцом не предоставлено. Т.е. сторонами было достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, о которых они могли заявить в силу абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ.

Обосновывая свою позицию, Ильинская электросеть указывает на нормы, которые, по мнению истца, должны быть в обязательном порядке отображены в договоре. При этом истец не основывает свою позицию на условиях, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Свою позицию истец по встречному иску основывает на необоснованных выводах.

Существенные условия договора оказания услуг по передаче электрической энергии приведены в п. 13 Правилах недискриминационного доступа. Так, согласно требованиям данного пункта Правил, действовавшим на момент заключения Договора, договор оказания услуг по передаче электроэнергии должен содержать следующие существенные условия: величина максимальной мощности энергопринимающих устройств, технологически присоединенных в установленном законодательством РФ порядке к электрической сети, с распределением указанной величины по каждой точке присоединения;

величина заявленной мощности, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электроэнергии в указанных в договоре точках присоединения. При этом в случае опосредованного присоединения величина заявленной мощности в точке присоединения каждого из энергопринимающих устройств потребителей услуг определяется в соответствии с величиной потребления электроэнергии соответствующим потребителем в часы пиковых нагрузок энергосистемы, ежегодно определяемых системным оператором;

ответственность потребителя услуг и сетевой организации за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства, которая определяется балансовой принадлежностью сетевой организации и потребителя услуг (потребителя электроэнергии, в интересах которого заключается договор) и фиксируется в акте разграничения балансовой принадлежности электросетей и акте эксплуатационной ответственности сторон, являющихся приложениями к договору; обязательства сторон по оборудованию точек присоединения средствами измерения электрической энергии, в том числе измерительными приборами, соответствующими установленным законодательством РФ требованиям, а также по обеспечению их работоспособности и соблюдению в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем. До исполнения обязательств по оборудованию точек присоединения приборами учета стороны применяют согласованный ими расчетный способ учета электроэнергии (мощности), применяемый при определении объемов переданной электроэнергии (мощности).

Таким образом, условия Договора соответствуют названным в законе требованиям.

Кроме того, суд учитывает, что предметом Договора, заключенного между Сторонами, с учетом дополнительного соглашения N 1 от 25.01.2010 о введении третьей стороны - МОЭСК, является оказание услуг по передаче электроэнергии Исполнителем-1 (МОЭСК) и Исполнителем-2 (Ильинская электросеть) путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через последовательно соединенные технические устройства электрических сетей до потребителей.

Согласно п. 2.2. Договора Заказчик (МЭС) заключает Договор с Исполнителем (ОАО Ильинская электросеть") в интересах Потребителей, которым в соответствии с заключенными договорами энергоснабжения Заказчик обязан организовать передачу электроэнергии, Заказчик и Исполнитель по действующим на момент заключения договора договорам энергоснабжения совместно составляют реестр договоров энергоснабжения с Потребителями, присоединенными к сети Исполнителя (далее -Реестр) по форме Приложения N 2 к Договору.

Данное приложение N 2 к Договору подписано со стороны Ильинской электросети без замечаний.

Более того, ОАО "Мосэнергосбыт" заявило о применении срока исковой давности (том 3 л.д.3).

В соответствии со ст. 195 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Как установлено в ст. 196 ГК РФ, общий срок исковой давности устанавливается в три года.

Поскольку специальных сроков исковой давности для требований о признании договора незаключенным не установлено, они подлежат рассмотрению в пределах общего срока исковой давности, установленного ст.196 ГК РФ, т.е. три года. В соответствии со ст. 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Спорный Договор был заключен между сторонами 31.08.2009. Дополнительным соглашением N 1 от 25.01.2010 в Договор был введен МОЭСК. При этом данным дополнительным соглашением не вносились изменения, на основании которых истец делает вывод о незаключенности Договора.

С учетом позиции Пленумов ВС РФ и ВАС РФ, изложенной в п. 26 постановления от 12.11.2001 N 15, от 15.11.2001 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ об исковой давности", если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что сторона по делу пропустила срок исковой давности, то при наличии заявления надлежащего лица об истечении срока исковой давности суд вправе отказать в удовлетворении требования именно по этим мотивам, поскольку в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 199 ГК РФ истечение срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в иске.

Так, Ильинская электросеть предъявила встречное исковое заявление о признании договора N 66-1529 от 31.08.2009 в редакции дополнительного соглашения N 1 от 25.01.2010 незаключенным и указанное встречное исковое заявления было принято судом 21.11.2012.

Следовательно, истек 3-х летний срок исковой давности и с момента, когда лицо узнало и/или должно было узнать о соответствующих обстоятельствах, а именно с момента его заключения.

Требования встречного искового заявления об обязании ответчика предоставить сведения и документы, также не подлежит удовлетворению.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных прав и законных интересов.

Защита гражданских прав осуществляется способами, установленными статьей 12 ГК РФ, а также иными способами, предусмотренными законом. Способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения. По смыслу указанной правовой нормы способы защиты подлежат применению в случаях, когда имеет место нарушение или оспаривание прав и законных интересов лица, требующего их применения.

В соответствии с п. 158 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утв. Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г. (ОПФРР) смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители (обслуживающие их организации) и производители электроэнергии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. Форма представления показаний расчетных приборов учета должна соответствовать типам приборов учета, которыми в соответствии с настоящим разделом оборудуются точки поставки на розничном рынке. Положения п. 158 ОПФРР не относим к МЭС, поскольку не содержит ссылки на сбытовую организацию или гарантирующего поставщика. В силу п. 159 ОПФРР сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электроэнергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электроэнергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электроэнергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электроэнергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам.

В силу п. 121 ОПФРР сетевая организация определяет объем потерь электроэнергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электроэнергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электроэнергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электроэнергии, и, в случае покупки электроэнергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика, представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электроэнергии. Т.е. порядок и форма предоставления показаний приборов учета согласовывается в договоре на оказание услуг по передаче электроэнергии, но не на основании актов снятия показаний приборов учета.

Первичными документами для целей расчета в рамках исполнения договора на оказания услуг по передаче электроэнергии, являются документы, согласованные договором. Ссылка истца на ФЗ "О бухгалтерском учете" не обоснована ввиду того, что положения данного ФЗ регулируют требования к бухгалтерскому учету, а не требования к расчетам за электроэнергию.

В силу п. 1 ст. 9 ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Т.е. для целей бухгалтерского учета первичными документами являются оправдательные документы, подтверждающие хозяйственные операции общества. Данные нормы не относимы к существу настоящего спора.

Ссылка Ильинской электросети на Основные положения функционирования розничных рынков электроэнергии, утв. Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012, которые вступили в силу в июне 2012 года не применима ко всему периоду взыскания по первоначальному иску. По этой причине Договор в редакции приложения N 1 от 25.01.2010 не может содержать норм, которые были приняты 2-я годами позже даты заключения договора. Кроме прочего, указанная норма не имеет отношения к настоящему спору, т.к. документы в подтверждение объема электрической энергии, а по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, согласованная сторонами по названному договору.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи, с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения Арбитражного суда Московской области. Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московского области от 27 апреля 2013 года по делу N А41-43344/12 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Э.С. Миришов

Судьи

С.В. Мальцев М.В. Игнахина