Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2013 г. N 08АП-5224/13

город Омск

02 августа 2013 г.

Дело N А70-1292/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Верёвкина А.В., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кундос Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5224/2013) Кузнецова Александра Ивановича на решение Арбитражного суда Тюменской области от 25 апреля 2013 года по делу N А70-1292/2013 (судья В. В. Лоскутов), принятое по иску Кузнецова Александра Ивановича к открытому акционерному обществу "Тюменьмежрайгаз" о признании недействительными решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз" от 13 ноября 2012 года

при участии в судебном заседании:

от Кузнецова Александра Ивановича - представитель не явился, извещен;

от открытого акционерного общества "Тюменьмежрайгаз" - представитель не явился, извещено;

установил:

Кузнецов Александр Иванович (далее - Кузнецов А.И., истец) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Тюменьмежрайгаз" (далее - ОАО "Тюменьмежрайгаз", ответчик) о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз", оформленного протоколом N 2/12 от 13.11.2012.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 25.04.2013 по делу N А70-1292/2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с решением суда, Кузнецов А.И. в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права.

От ОАО "Тюменьмежрайгаз" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещённые в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, не находит оснований для его отмены или изменения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 22.08.2002 ИФНС России по г. Тюмени N 3 зарегистрировано ОАО "Тюменьмежрайгаз" (сведения из Единого государственного реестра юридических лиц, л.д.34-39).

Кузнецов А.И. является акционером ОАО "Тюменьмежрайгаз", владеющим именными обыкновенными бездокументарными акциями общества в количестве 939 штук, что составляет 2,38 % от общего количества акций ответчика в размере 39 471 штук (л.д. 12, 47-72).

13.11.2012 состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз" по следующим вопросам повестки дня:

1. об утверждении реорганизации общества в форме присоединения ОАО "Газовые магистрали Тюмени" к ОАО "Тюменьмежрайгаз";

2. о внесении в устав общества изменения положения об объявленных акциях;

3. об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций общества;

4. об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных именных акций, размещаемых путем конвертации (л.д. 73-78).

Согласно протоколу N 2/12 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз", на нем присутствовали акционеры, имеющие 32 173 голоса, по результатам голосования которых были приняты решения об одобрении всех вышеуказанных вопросов повестки дня.

На основании данного решения внеочередного общего собрания акционеров, в тот же день (13.11.2012) между ОАО "Тюменьмежрайгаз" и ОАО "Газовые магистрали Тюмени" был подписан договор 3 583-Дд-12/12/42-ГМТ/12 о присоединении ОАО "Газовые магистрали Тюмени" к ОАО "Тюменьмежрайгаз" (л.д. 95-98, 114-116).

Кузнецов А.И. обратился в суд с настоящим иском, ссылаясь, что при созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз" от 13.11.2012 были допущены следующие нарушения:

1. акционерам не были созданы условия и не была предоставлена возможность для ознакомления с материалами предстоящего собрания;

2. нарушен процессуальный порядок одобрения сделки присоединения и определения существенных условий при реорганизации обоих обществ осуществлено в нарушение общих требований, применяемых к заключению договора;

3. конвертация акций в процессе подготовки материалов к собранию осуществлена с нарушением основ, сути и смысла процесса конвертации и требований норм законодательства;

4. нарушены сроки уведомления акционеров о проведении внеочередного общего собрания акционеров.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, в предмет доказывания по настоящему делу входит установление в совокупности следующих обстоятельств: 1) решение общего собрания акционеров принято с нарушением требований правовых актов или устава; 2) акционер не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения; 3) допущенные нарушения требований правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы данного акционера.

В пункте 24 указанного выше Постановления разъяснено, что к нарушениям Закона об акционерных обществах, которые являются существенными и могут служить основаниями для удовлетворения исков о признании недействительными решений общего собрания акционеров, в частности, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания в порядке пункта 1 статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах".

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества. Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио).

Указанные положения конкретизированы в пункте 8.5 Устава ОАО "Тюменьмежрайгаз", согласно которому сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения.

Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров осуществляется путем направления им письменного уведомления. Письменное уведомление акционерам о проведении общего собрания может быть направлено путем:

- направления заказным письмом почтовой связью;

- направления иным способом (включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой);

-вручения акционеру под роспись.

В соответствии с пунктом 2 статьи 51 Федерального закона "Об акционерных обществах", в сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны:

- полное фирменное наименование общества и место нахождения общества;

- форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);

- дата, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, когда в соответствии с пунктом 3 статьи 60 настоящего Федерального закона заполненные бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени;

- дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- повестка дня общего собрания акционеров;

- порядок ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по которому с ней можно ознакомиться.

В связи с вышеизложенным, на ответчика в силу статьи 65 АПК РФ возложено бремя доказывания соблюдения порядка созыва собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз", установленного Законом об акционерных обществах и Уставом организации, посредством предоставления соответствующих уведомлений или нарочного вручения.

Указанные доказательства в материалах дела имеются.

Так, сообщение о проведении 13.11.2012 внеочередного общего собрания акционеров было направлено ответчиком акционеру Кузнецову А.И. 13.10.2012, то есть в сроки, установленные пунктом 1 статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" и пунктом 8.5 Устава ОАО "Тюменьмежрайгаз", что подтверждается отметкой органа почтовой связи на списке принятой от ОАО "Тюменьмежрайгаз" корреспонденции.

При этом, указанное сообщение было направлено истцу по адресу: 625046, г. Тюмень, ул. Широтная, д. 99, кв. 30, что соответствует адресу, указанному самим Кузнецовым А.И. в апелляционной жалобе.

Сообщение о проведении общего годового собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз" сообщение содержало все необходимые сведения, предусмотренные статьей 52 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Таким образом, истец не доказал, что ответчиком нарушен порядок уведомления акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз" о проведении общего собрания.

Довод Кузнецова А.И. о том, что он был лишён возможности ознакомиться с информацией (материалами), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие во внеочередном общем собрании акционеров 13.11.2012, также отклоняется судом апелляционной инстанции как необоснованный ввиду следующего.

Согласно пункту 3 статьи 52 Федерального закона "Об акционерных обществах", к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, относятся годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизоры) общества, счетную комиссию общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, проекты решений общего собрания акционеров, предусмотренная пунктом 5 статьи 32.1 настоящего Федерального закона информация об акционерных соглашениях, заключенных в течение года до даты проведения общего собрания акционеров, а также информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Информация (материалы), предусмотренная настоящей статьей, в течение 20 дней, а в случае проведения общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, в течение 30 дней до проведения общего собрания акционеров должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Указанная информация (материалы) должна быть доступна лицам, принимающим участие в общем собрании акционеров, во время его проведения.

Указанные положения конкретизированы в пункте 17.1 Устава ОАО "Тюменьмежрайгаз", в соответствии с которым общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 16.1 настоящего Устава. К документам бухгалтерского учета имеют право доступа акционеры, имеющие не менее 25 % голосующих акций общества.

Согласно пункту 16.1 Устава ОАО "Тюменьмежрайгаз", общество обязано хранить следующие документы:

- договор о создании общества;

- устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества;

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- внутренние документы общества;

- положения о филиале или представительстве общества;

- годовые отчеты;

- проспекты ценных бумаг;

- ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию илли раскрытию иным способом в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" или Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", в случае, если общество по решению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг не освобождено от обязанности раскрывать или предоставлять информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах;

- документы бухгалтерского учета и отчетности;

- протоколы общих собраний акционеров общества, заседаний совета директоров общества, ревизионной комиссии общества;

- списки аффилированных лиц общества;

- заключение ревизионной комиссии общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров;

- списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав;

- отчеты независимых оценщиков;

- иные документы, предусмотренные законодательством, Уставом общества, внутренними документами общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Общество обязано по требованию лица, имеющего право на участие в общем собрании акционеров, предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Таким образом, ссылаясь на непредставление советующей информации, истец должен доказать сам факт обращения к ОАО "Тюменьмежрайгаз" для её получения.

В качестве соответствующего доказательства истец ссылается на заявление от 12.11.2012, зарегистрированное ОАО "Тюменьмежрайгаз" 13.11.2012 за вх. N 7368/15, и заявление от 29.01.2013.

Между тем, указанные документы свидетельствуют о том, что акционер Бушмакин М.А., то есть не истец, а иное лицо, обращался к ответчику с заявлениями об ознакомлением с документами (л.д. 16-18, 117-122).

Доказательств обращения истца к ответчику с требованием о предоставлении копий документов для участия во внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз" 13.11.2011, Кузнецов А.И. не представил.

Представленный в материалы дела акт от 05.02.2013 об отказе в предоставлении документов для ознакомления датирован после проведения оспариваемого внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз", в связи с чем не является доказательством непредставления информации, необходимой для подготовки к собранию, состоявшемся 13.11.2012.

Таким образом, истцом не предоставлено доказательств того, что ему было отказано в ознакомлении с информацией (материалами), подлежащими предоставлению лицам, имеющим право на участие во внеочередном общем собрании акционеров 13.11.2012 либо созданы иные препятствия в реализации этого права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 48 Федерального Закона Российской Федерации "Об акционерных обществах", к компетенции общего собрания акционеров относятся: внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизация общества; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров общества.

Решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 6 и 14 - 19 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества.

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное.

Решение по вопросам, указанным в подпунктах 1 - 3, 5, 17 и 19.2 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Из материалов дела следует, что оспариваемое истцом решение внеочередного общего собрания акционеров принято при наличии советующего кворума в соответствии с решением Совета директоров ответчика, протокол N 03/12 от 25.09.2012, на котором были рассмотрены и утверждены все вопросы, предложенные на рассмотрение внеочередному общему собранию акционеров, в том числе и в части коэффициента конвертации в размере 89, 48 (л.д. 79-86).

При этом, суд апелляционной инстанции учитывает, что при соблюдении кворума и квалифицированного большинства голосов за принятие решение, вынесенных на повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, состоявшегося 13.11.2012, в случае голосования истца против данных решений, указанное не возымело бы желаемых им правовых последствий.

Как указывалось выше, иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

Вместе с тем, разрешая такие вопросы, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона) Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

Оценивая собранные доказательства применительно к изложенным выше разъяснениям и требованиям правовых норм, суд апелляционной инстанции считает, что истцом не доказано нарушение порядка созыва и проведения оспариваемого собрания акционеров, в связи с чем судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении исковых требований

Суд апелляционной инстанции также считает необходимым указать, что арбитражный суд рассматривает заявленные требования по тому предмету и основаниям, которые указаны истцом.

В соответствии с частью 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Как следует из взаимосвязанных положений статьи 49 и статьи 125 АПК РФ и разъяснено в пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" предмет иска - это материально-правовое требование к ответчику о совершении им определенных действий либо воздержании от них, признании существования (отсутствия) правоотношения, изменении либо прекращении его.

Суд не вправе выходить за пределы заявленных истцом предмета и основания иска.

При изложенных обстоятельствах, доводы апелляционной жалобы о несогласии истца с проведенной конвертацией акций и применённым коэффициентом не принимаются судом апелляционной инстанции во внимание, поскольку направлены на обжалование обоснованности совершенной сделки по реорганизации ОАО "Тюменьмежрайгаз", в то время как предметом иска является требование о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Тюменьмежрайгаз", оформленного протоколом N 2/12 от 13.11.2012.

Истцом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на её подателя - Кузнецова А.И.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 25 апреля 2013 года по делу N А70-1292/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

А.В. Верёвкин Т.А. Зиновьева