Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 августа 2013 г. N 15АП-11106/13

город Ростов-на-Дону

16 августа 2013 г.

дело N А32-26695/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 августа 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тимченко О.Х.

судей В.А. Александрова, М.В. Ильиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тарановой Д.П.

при участии:

от истца: представитель Чепига Т.Д. (доверенность от 06.05.2013, паспорт);

директор Осипян С.В. - паспорт.

от ответчика: представитель Карпенко А.В. (доверенность от 09.01.2013, паспорт);

от третьих лиц: от ОАО "Кубаньстройкомплекс" - представитель Ковалева Т.В. (доверенность от 16.05.2013, паспорт); от администрации муниципального образования г. Краснодар - не явились, извещены;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Компания "Хозяйственно-бытовые товары"

на определение Арбитражного суда Краснодарского края

от 07.06.2013 по делу N А32-26695/2008

об отказе изменения способа и порядка исполнения судебного акта,

принятое судьей Карпенко Т.Ю.

по иску общества с ограниченной ответственностью Компания "Хозяйственно-бытовые товары"

к ответчику открытому акционерному обществу "Экспо-Центр"

при участии третьих лиц Администрации муниципального образования г. Краснодар; ОАО "Кубаньстройкомплекс", Управления ФССП по Краснодарскому краю, г.Краснодар

об устранении нарушений

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Компания "Хозяйственно-бытовые товары" (далее - компания) обратилось в арбитражный суд к ОАО "Экспо-Центр" (далее - общество) со следующими требованиями:

- обязать общество перенести границу строительного участка от задней стены принадлежащего компании нежилого строения литера А по ул. Октябрьской в г. Краснодаре на расстояние, соответствующее требованиям регламентов строительства и противопожарной безопасности - не менее чем на 6 метров;

- запретить обществу вести строительные работы на расстоянии 30 - 50 см от заднего фасада здания компании;

- обязать общество соблюдать требования, предусмотренные Техническим регламентом, утвержденным Федеральным законом от 22.07.2008 N 123-ФЗ, регламентами СНиП 2.07.01-89, СНиП И-89-80, СНиП И-97-76, СНиП 2.01.02-85 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений" относительно расположения зданий на расстоянии от 6 до 15 м между ними.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.02.2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 решение отменено, иск удовлетворен.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.09.2009 постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 по делу N А32-26695/2008 оставлено без изменения.

Определением Пятнадцатого арбитражного суда от 18.02.2010 г. был разъяснен порядок и способ исполнения решения суда, а именно: на ответчика- ОАО "Экспо-Центр" возложена обязанность восстановить грунтовое покрытие шириной не менее 6 метров от задней стены нежилого строения литера "А"(здание магазина) по ул.Октябрьской, дом 170.

Общество с ограниченной ответственностью "Компания "Хозяйственно-бытовые товары" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением об изменении способа и порядка исполнения судебного акта. Заявление мотивировано тем, что ответчик- ОАО "Экспо-Центр" на протяжении длительного времени не исполняет судебный акт. Доказательством необходимости выполнения восстановительных работ по созданию грунтового покрытия по линии примыкания к стене здания и открытому фундаменту здания является независимая строительно-техническая экспертизы N 1091-13 от 13 мая 2013 г. Заявитель просил изменить порядок и способ исполнения, возложив исполнение судебного акта на ООО"Компания "Хозяйственно-бытовые товары", взыскать с ответчика 3 111 448 руб. 48 коп. предстоящих расходов на выполнение работ и 50 000 за услуги проектирования, судебные расходы на представителя в размере 30015 руб.

В суде первой инстанции в ходе рассмотрения заявления заявитель увеличил сумму расходов на выполнение работ до 3 372 093 руб. 48 коп.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 07 июня 2013 г. в удовлетворении заявления ООО"Компания "Хозяйственно-бытовые товары" отказано. Суд указал, что уклонение должника от исполнения судебного акта не является обстоятельством затрудняющим исполнение решения суда. Неподчинение ответчика требованиям судебного пристава- исполнителя влечет привлечение его к ответственности. Суд отметил, что заявителем не приведены объективные обстоятельства, затрудняющие исполнение постановления апелляционной инстанции, в связи с чем не усмотрел оснований для изменения порядка и способа судебного решения.

ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, указав следующие доводы:

-арбитражным судом Краснодарского края нарушен п.1 ст. 324 АПК РФ, поскольку исполнительный лист был выдан апелляционным судом, следовательно, заявление общества должен был рассматривать суд апелляционной инстанции;

-необоснованно отказано в передаче заявления на рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд;

-суд не вызвал в судебное заседание судебного пристава- исполнителя для выяснения причин неисполнения судебного акта;

-позиция суда об отказе в удовлетворении заявления об изменении порядка и способа исполнения судебного акта противоречит судебной практике,судебный акт принят без учета того, что права взыскателя длительное время нарушаются должником. Заявитель жалобы просит отменить определение от 07 июня 2013 г., признать за истцом по делу - ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" право осуществить за счет ответчика ОАО "Экспо-Центр" мероприятия по исполнению судебного акта по делу N А32-26695/2008,предусматривающего восстановление грунтового покрытия шириной не менее 6 метров от задней стены нежилого строения литера "А"(здание магазина) по ул.Октябрьской, дом 170 в г. Краснодаре, что означает создание прочного грунтового покрытия путем проведения строительных работ с соблюдением строительных норм и правил при засыпке котлована, вырытого на глубину 4 метра по границе примыкания к стене магазина; взыскать с ответчика ОАО "Экспо-Центр" стоимость понесенных и предстоящих расходов в общей сумме 3 372 093 руб. 48 коп., необходимых для осуществления мероприятий по исполнению судебного акта.

В судебном заседании представители ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" доводы апелляционной жалобы поддержали.

ООО"Экспо-Центр" в отзыве на жалобу просило определение первой инстанции от 07 июня 2013 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, пояснив, что исполнение решения суда нарушит права арендатора земельного участка -ОАО "Кубаньстройкомплекс",который не является участником процесса. Кроме того, расходы истцом, о взыскании которых заявлено еще не понесены.

Представитель ответчика доводы отзыва на апелляционную жалобу поддержал, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частями 1, 2 и 4 статьи 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 1 статьи 37 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава-исполнителя вправе изменить способ и порядок исполнения судебного акта. Заявление об изменении способа и порядка исполнения судебного акта рассматривается арбитражным судом в месячный срок со дня поступления заявления в арбитражный суд в судебном заседании с извещением взыскателя, должника и судебного пристава - исполнителя. Изменение способа и порядка исполнения неисполненного судебного акта возможно при наличии обстоятельств, затрудняющих его исполнение, которые подлежат установлению судебным приставом исполнителем в ходе проведения исполнительных действий по соответствующему исполнительному листу.

Как следует из материалов дела, постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2009 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.02.2009 отменено. Суд апелляционной инстанции обязал ОПАО "Экспо-Центр" перенести границу строительного участка от задней стены нежилого строения литер А по ул.Октябрьской в г. Краснодаре, принадлежащего ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" на расстояние, соответствующее требованиям регламентов строительства и противопожарной безопасности -не менее 6 метров. Суд запретил ответчику вести строительные работы на расстоянии 30-5- см от заднего фасада принадлежащего ООО "Компания "Хозяйственно-бытовые товары", суд также обязал ОАО "Экспо-Центр" соблюдать требования, предусмотренные Техническим регламентом, утвержденным Федеральным законом от 22 июля 2008 г. N 123-ФЗ, регламентами СНиП 2.07.01-89, СНиП II-89-80, СНиП II-97- 76, СНиП 2.01.02-85 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений" относительно расположения зданий на расстоянии 6 м между ними.

Во исполнение указанного судебного акта Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом 09 июля 2009 г. выдан исполнительный N 004204.

Указывая на длительное неисполнение судебного акта должником- ООО "Экспо-Центр", ссылаясь на нарушение его прав, на наличие убытков, причиненных зданию, взыскатель - ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением об изменении порядка и способа исполнения судебного акта, требуя возложить исполнение на него с отнесением расходов на должника.

В силу положений ст. 324 АПК РФ заявление ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" должно быть рассмотрено апелляционным судом, а не Арбитражным судом Краснодарского края. Учитывая изложенное определение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.06.2013 г. надлежит отменить.

Поскольку, ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" обратилось 08.07.2013 г. в апелляционную инстанцию с самостоятельным заявлением об изменении порядка и способа исполнения судебного акта, заявление общества, поданное в первую инстанцию, надлежит рассмотреть одновременно с заявлением, поступившим в апелляционную инстанцию.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 -Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.06.2013 по делу N А32-26695/2008 отменить.

Рассмотреть заявление ООО Компания "Хозяйственно-бытовые товары" по существу одновременно с заявлением от 08.07.2013 г.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Х. Тимченко

Судьи

В.А. Александров М.В. Ильина